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（韓國權(quán)）律師的社會角色與律師文化

日期：2009-10-14     作者：上海市尚偉律師事務(wù)所韓國權(quán)

 一、 律師的社會角色
      律師的社會角色是執(zhí)法共同體中以刑事辯護人身份維護被告人基本人權(quán)，以代理人身份維護委托人合法權(quán)益，以公平正義追求者身份維護法律正確實施的社會法律工作者。

（一）以刑事辯護人身份維護被告人基本人權(quán)。
      眾所周知，律師職業(yè)及律師制度濫觴于古羅馬時期。在公元前六世紀的雅典共和國時期律師是“辯護士”，當時辯論式的訴訟結(jié)構(gòu)，使律師職業(yè)從其誕生之始，就是以辯護人身份出現(xiàn)在社會角色上的。
      近代律師制度獲得較大發(fā)展的背景是十七、十八世紀西方資產(chǎn)階級民主革命過程中資產(chǎn)階級對封建等級制度、宗教特權(quán)和司法專橫的斗爭。資產(chǎn)階級革命勝利后，伴隨資產(chǎn)階級啟蒙思想家對中世紀司法專橫的強烈抨擊，刑事辯護制度得以在資產(chǎn)階級各國普遍建立；隨后以刑事辯護為其主要職責的律師制度也在各國相繼確立。在現(xiàn)代法治國家中，律師與檢察官、法官共同組成法律職業(yè)共同體。律師執(zhí)業(yè)活動與檢察官執(zhí)法活動、法官司法活動在一個國家的司法制度中具有同等重要的地位且不能互相替代。
      在我國，黨的十一屆三中全會以后，中國民主法制開始真正進入一個創(chuàng)建和發(fā)展時期。1979年《刑法》、《刑事訴訟法》等七個重要法律問世，為我國律師制度的重建提供了法律根據(jù)。其中《刑事訴訟法》對辯護列出專章規(guī)定，肯定了律師在刑事訴訟中的基本作用，從而恢復(fù)了被告人的辯護人和律師制度。1980年，五屆人大常委會第十五次會議通過了《律師暫行條例》，為規(guī)范我國律師的迅速發(fā)展起到了重要作用。1996年5月15日八屆人大常委會第十九次會議通過、2007年10月28日十屆人大常委會第三十次會議修訂、自2008年6月1日起施行的《律師法》承襲了《律師暫行條例》和修訂前的《律師法》，在第三十一至第三十七條等諸多條款中規(guī)定了律師擔任辯護人原有的會見權(quán)、閱卷權(quán)等權(quán)利外，進一步規(guī)定了不需公安部門批準的會見、會見不被監(jiān)聽以及辯護意見不被追究責任等執(zhí)業(yè)權(quán)利，這都表明了我國在法治進程中取得的進步在律師執(zhí)業(yè)方面的體現(xiàn)，也確實讓筆者感受到我國依法治國方略的腳步和進程。

（二）以代理人身份維護委托人合法權(quán)益。
      依法維護委托人的合法權(quán)益，是律師的本質(zhì)屬性 。律師之所以是律師而不是別的社會角色，完全源于“依法維護委托人的合法權(quán)益”的職能定位。我國《律師法》第二條規(guī)定：“本法所稱律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員?！辈⑼瑫r規(guī)定：“律師應(yīng)當維護當事人合法權(quán)益”。將律師的本質(zhì)屬性概括為依法保護委托人的合法權(quán)益，是建立律師制度的最初動因；保證法律得到全面的、充分的實施，則是律師制度設(shè)立的目的。只有律師真正做到了依法、無條件地、絕對地為委托人服務(wù)，才能保證司法公正的實現(xiàn)。沒有律師制度，就難以保證民事法律關(guān)系的當事人充分保障自己的合法權(quán)益，就難以保證刑事訴訟和行政訴訟中的被告人和公民充分依法為自己申辯，就難以保證無辜的人不被追究。而要達到這一目的，就要求律師在法律框架內(nèi)盡最大努力維護委托人合法權(quán)益。律師是國家通過法律設(shè)立的，但同時又要求律師必須不代表國家而只服從法律，獨立為委托人提供法律服務(wù)。律師的使命就是通過提供法律服務(wù)，來維護委托人的合法權(quán)益的。

（三）以公平正義追求者身份維護法律正確實施。
      律師本身不代表公平正義，但他追求公平正義；律師宗旨在于保障私權(quán)，維護公平正義，通過在私權(quán)與公權(quán)之間構(gòu)筑制衡機制，以制約和防范公權(quán)的濫用。律師不論代理原告，不論代理被告，不論是辯護人，不論律師從事自己職業(yè)允許從事的每一項工作，那都是在追求和維護公平正義。法律賦予律師的神圣職責就是通過維護當事人的合法權(quán)利的形式來追求和實現(xiàn)公平正義的，這里無論是實體法所規(guī)定的合法權(quán)利還是程序法所規(guī)定的合法權(quán)利?，F(xiàn)代國家不允許執(zhí)法者用非法的手段追訴犯罪，如刑訊逼供。律師正是發(fā)揮這樣一種抗衡作用。律師就是在這樣在一種似乎背離實體公正的努力中，爭取與執(zhí)法者任何可能的違法行為相抗衡，以實現(xiàn)控辯雙方的平衡，實現(xiàn)比“實體正義”更高的價值——“程序正義”。國家設(shè)立律師制度，其本意就是要通過追求“程序正義”來實現(xiàn)“實體正義”。沒有“程序正義”，也就沒有律師制度，也就不會有現(xiàn)代律師業(yè)。律師，天生就信奉“程序正義”。律師不僅信奉“程序正義”，而且信奉“程序至上”。作為法律的忠實信徒，作為法律職業(yè)人，他的職責就是幫助當事人追求“程序正義”，并通過“程序正義”進而實現(xiàn)“實體正義”。但是，作為一名律師，法律是他的信條，他不能為幫助當事人追求“實體正義”而采用非法的手段，也不能因為追求“實體正義”而放棄維護“程序正義”為當事人帶來或可能帶來的利益，對于律師而言，“程序正義”是至上的。是通過“程序正義”進而來實現(xiàn)“實體正義”的，而不是相反。因此，我們不管是做訴訟律師也好，還是做非訴訟律師也好，律師對應(yīng)該為追求公平正義而斗爭，這樣才能維護法律正確實施。

（四）律師是法律職業(yè)共同體中的社會法律工作者。
      在現(xiàn)代法治國家中，律師法律制度所規(guī)定的律師職業(yè)定位：律師是一種“社會性職業(yè)”。律師的“社會性職業(yè)”主要表現(xiàn)在：第一，律師身份的社會化。律師不屬于國家公職人員，不是國家的法律工作者，而是社會法律專業(yè)工作者；第二，律師職業(yè)的社會立場。律師代表公眾意志和公眾社會利益，而不代表國家意志或權(quán)力意志；第三，律師面向社會提供法律服務(wù)，律師是為需要法律服務(wù)的人提供法律服務(wù)的開放式服務(wù)的職業(yè)。美國、英國、日本等國的律師法及有關(guān)規(guī)定中，都明確規(guī)定任何社會主體皆有權(quán)得到律師的法律幫助；第四，律師職業(yè)的“社會性”屬性還表現(xiàn)為“律師自由（或者稱為獨立性）”?！奥蓭熥杂桑ɑ蛘叻Q為獨立性）”是指律師依法開展業(yè)務(wù)活動不受非法限制，即律師執(zhí)業(yè)活動只服從于法律，不受外來干預(yù)，尤其是不受國家權(quán)力機關(guān)的干預(yù)。這是一個國家是否達到法治的重要標志之一。
綜上所述，就律師的社會角色而言：律師是執(zhí)法共同體中以刑事辯護人身份維護被告人基本人權(quán)，以代理人身份維護委托人合法權(quán)益，以公平正義追求者身份維護法律正確實施的社會法律工作者。

二、 建設(shè)中國特色社會主義律師文化
在我國，律師作為中國特色社會主義法律工作者，應(yīng)當努力建設(shè)以“三個堅持”、“三個維護”、“三個促進”為職業(yè)內(nèi)容，以三個“業(yè)”、四個“以”為職業(yè)道德，以做公平的天使、正義的衛(wèi)士、當事人合法權(quán)益的守護神為職業(yè)目標的中國特色社會主義律師文化。
（一） 以“三個堅持”、“三個維護”、“三個促進”為職業(yè)內(nèi)容。
1、 “三個堅持”，即堅持黨的事業(yè)至上，堅持人民利益至上，堅持憲法法律至上，這是我國律師在政治責任上的表現(xiàn)。我國《憲法》規(guī)定：“社會主義制度是中華人民共和國的根本制度”，“中華人民共和國實行依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”；指出“國家的根本任務(wù)是，沿著建設(shè)有中國特色社會主義的道路，集中力量進行社會主義現(xiàn)代化建設(shè)”；規(guī)定“全國各族人民、一切國家機關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動準則”。因此，我國律師必須要高舉中國特色社會主義偉大旗幟，堅持中國特色社會主義道路，牢固樹立依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)的社會主義法治理念，堅定不移地做中國特色社會主義事業(yè)的建設(shè)者、捍衛(wèi)者。
2、 “三個維護”，即維護當事人合法權(quán)益，維護法律正確實施，維護社會公平和正義。這是我國律師在法定責任上的表現(xiàn)?！堵蓭煼ā返诙l第二款明確規(guī)定：“律師應(yīng)當維護當事人合法權(quán)益，維護法律正確實施，維護社會公平和正義”； 第二十八條至第三十七條又規(guī)定了律師擔任民事案件、行政案件、自訴案件自訴人、公訴案件被害人代理人，擔任刑事辯護人，擔任法律顧問。因此，我國律師必須要“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”，通過追求“程序正義”來實現(xiàn)“實體正義”，真正讓無罪者免受冤屈、讓受冤屈者洗雪冤情，促進司法公正，全力維護我國家利益和公民、法人的合法權(quán)益。
3、“三個促進”， 即促進律師形象的提升，促進法治理念的傳播，促進社會的和諧和穩(wěn)定。這是我國律師在社會責任上的表現(xiàn)。首先，促進律師形象的提升。要做到三個“忘”：即守道而忘勢、行義而忘利、修德而忘名。一是守道而忘勢。要規(guī)規(guī)矩矩、堂堂正正地做律師；二是行義而忘利。律師要身體力行，淡忘個人私利，維護法律的公平正義；三是修德而忘名。律師要抱定我們的執(zhí)業(yè)道德，不要急功近利、求名心切。 [1]其次，促進法治理念的傳播。律師，首先是法律文明的布道者，然后才是法律服務(wù)的提供者。律師無論是法庭上的慷慨陳詞，還是對當事人的循循善誘，都是通過自身的專業(yè)知識和勤勉工作，使得紙面上冷冰冰的法條轉(zhuǎn)化成了實踐中活生生的正義。律師要通過一個個具體的個案，向全社會傳播法律知識和觀念，幫助民眾樹立對法治的信仰；第三，促進社會的和諧和穩(wěn)定。律師要著眼于定紛止爭、案結(jié)事了，依法辦理訴訟法律事務(wù)，促進矛盾糾紛通過司法渠道得到有效解決。要依法開展非訴訟法律事務(wù)，提供法律咨詢，預(yù)防和減少矛盾糾紛。要在黨和政府的組織下，積極參與信訪相關(guān)工作，通過釋法析理，引導(dǎo)信訪群眾依法表達訴求，為促進息訴罷訪發(fā)揮積極作用。要發(fā)揮自身優(yōu)勢，為黨和政府處置突發(fā)公共事件提供法律服務(wù)，有針對性地做好群眾工作，自覺維護國家安全和社會政治穩(wěn)定。

（二）以三個“業(yè)”、四個“以”為職業(yè)道德。
1、 把握三個“業(yè)”。第一就是專業(yè)，我們經(jīng)常講律師是吃專業(yè)飯的，這是一個需要高度智慧高度技巧的專業(yè)，所以我們要把律師從職業(yè)提升到專業(yè)。第二是行業(yè)。要立足從專業(yè)上升到行業(yè)，任何一個律師就代表一個行業(yè)，比如社會上對律師產(chǎn)生好的印象或壞的印象有可能就通過一個律師來體現(xiàn)。所以任何一個律師都要考慮我是這個行業(yè)的一部分，我就是這個行業(yè)的形象代表。第三，我們應(yīng)該把律師當成一項事業(yè)，一項終生追求的事業(yè)。
2、明確四個“以”。第一，要以法為業(yè)。以終生追求法律至上為永遠不變的信仰；第二，要以德為本。恪守職業(yè)道德，表現(xiàn)職業(yè)良心，永遠是一個律師的基本道德素養(yǎng)；第三，要以質(zhì)取勝。質(zhì)量如何，既能展現(xiàn)律師的水平，更能體現(xiàn)律師的能力；第四，要以誠取信。不講誠信，不用說做律師，連做人都很困難了。

（三）以做公平的天使、正義的衛(wèi)士、當事人合法權(quán)益的守護神為職業(yè)目標。
1、做公平的天使。維護社會的公平是律師的本質(zhì)屬性和價值體現(xiàn)，也是律師的根本追求之所在。為了正確發(fā)揮律師應(yīng)有的“公平天使”作用，首先要求我們能認識到新時代的律師，決不同于舊時代的“訟師”。律師尊崇的是事實和法律，致力的是國家法律的正確實施和社會關(guān)系的穩(wěn)定有序，追求的是社會的公平。“訟師”仰仗的是對事理的詭辯，對法律的歪曲，一味追求的是訟費等自身的利益，這就決定了“訟師”必然是挑詞架訟，無理纏訟，唯恐天下紛爭不起。律師、“訟師”一字之差，性質(zhì)、境界天壤之別；作為律師，他應(yīng)該還有比錢更重要的、比錢更需要的----那就是人權(quán)、那就是公平。因此，我們不管是做訴訟律師也好，還是做非訴訟律師也好，律師對應(yīng)該為權(quán)利而斗爭。其次，做公平的天使，面對社會的不平之事，律師應(yīng)當有拍案而起的仗義執(zhí)言和慷慨陳辭的豪氣激情，不是這樣的話，我們律師的執(zhí)業(yè)活動就會失去良知和動力。但是我們也應(yīng)當看到，社會公平的維護和追求，絕不僅僅是靠一腔熱血和激情就能實現(xiàn)的。面對錯綜復(fù)雜的矛盾，我們要求得公平的實現(xiàn)、正義的伸張，更需要審慎處事，更需要追求實效的理智。在構(gòu)建和諧社會中，我們律師應(yīng)當成為疏導(dǎo)社會過激情緒，引導(dǎo)群眾依法、有序主張權(quán)利的引領(lǐng)者。第三，我們律師既要堅持全面維護當事人合法權(quán)益的原則，又要掌握審時度勢、趨利避害，為當事人爭取利益最大化的策略來實現(xiàn)公平。
2、做正義的衛(wèi)士。律師工作是以追求和實現(xiàn)正義為終極目標的。只是，律師所追求的正義，是通過其職業(yè)的存在，通過一個個具體的個案，來實現(xiàn)社會正義的。律師的設(shè)立是對公權(quán)力的制約，是維系法律的公正和正義。律師本身不代表正義，但他追求正義。律師不論代理原告，不論代理被告，不論是辯護人，不論律師從事自己職業(yè)允許從事的每一項工作，那都是在追求和維護正義。法律賦予律師的神圣職責就是通過維護當事人的合法權(quán)利的形式來追求和實現(xiàn)正義的，這里無論是實體法所規(guī)定的合法權(quán)利還是程序法所規(guī)定的合法權(quán)利。對于律師而言，只要是當事人的合法權(quán)利，律師都應(yīng)當維護，這樣，律師就是在與實體法或者說“實體正義”相對抗，表面上似乎在與法律相對抗。然而，這正是律師的天職，是法律賦予律師的神圣職責，也正是國家設(shè)立律師制度的本意。
3、做當事人合法權(quán)益的守護神。當事人是律師存在的基礎(chǔ)之一，正是當事人的需求，才造就了律師職業(yè)存在的市場。而當事人委托律師也正是期望通過律師的法律知識和技巧的運用，幫助其保護切身利益。美國著名辯護律師德肖微茨在《最好的辯護》一書中寫道：“只要我決定受理這個案子，擺在面前的就只有一個日程——打贏這場官司。我將全力以赴， 用一切合理合法的手段把委托人解救出來， 不管這樣做會產(chǎn)生什么后果。即使我了解到有一天我為之辯護的委托人可能會再次出去殺人，我也不打算對幫助這些謀殺犯開脫罪責表示歉意， 或感到內(nèi)疚， 因為這類事從來沒有發(fā)生過， 我不敢說真發(fā)生了那樣的事我會作何感想。我知道我會為受害者感到難過， 但我希望我不會為自己的所作所為后悔，就像一個醫(yī)生治好一個病人，這個人后來殺了一個無辜的人是一個道理?！?委托人付費，律師為其提供法律服務(wù)或幫助，維護其合法權(quán)益是其天職；但同時，律師維護委托人合法權(quán)益必須依法進行，不能不擇手段，不計后果，因為律師同時肩負著維護社會公平和正義的責任。要求律師在法律框架內(nèi)盡最大努力維護委托人合法權(quán)益，要有火一般的熱情去做當事人合法權(quán)益的守護神。