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學(xué)院派律師的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)淺析

2018年第05期    作者:文│郝鐵川    閱讀 9,144 次

在我國(guó)三十多萬律師中，存在一個(gè)既是大學(xué)教師又是兼職律師的群體，我將這個(gè)群體稱之為學(xué)院派律師。他們?cè)趫?zhí)業(yè)活動(dòng)中的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)是什么呢？這不僅關(guān)系到律師隊(duì)伍如何分類建設(shè)，還關(guān)系到法學(xué)院的教學(xué)如何和法律實(shí)踐相結(jié)合等問題。為此，我采訪了上至最高法院下至基層法院的十五位法官，省級(jí)檢察院和基層檢察院的十位檢察官，以及五位從事兼職律師工作的大學(xué)教師等，受訪對(duì)象的地域兼有我國(guó)東、中、西各部?，F(xiàn)將受訪者就探討內(nèi)容的看法整理如下：

學(xué)院派律師的執(zhí)業(yè)優(yōu)點(diǎn)：

一是理論性強(qiáng)。學(xué)院派律師的整體法律素養(yǎng)較高，法律思維清晰，了解特定領(lǐng)域的法學(xué)特點(diǎn)，在涉及其專業(yè)領(lǐng)域的案件處理上有專長(zhǎng)?？瓢喑錾淼膬?yōu)勢(shì)，使他們能將教學(xué)研究中所接觸的最前沿理論用于實(shí)踐活動(dòng)，從多角度對(duì)案件進(jìn)行分析與歸納。學(xué)院派律師在案件辦理中，往往能旁征博引，而這種發(fā)散思維有助于法官拓寬思路。

二是表達(dá)能力好。庭審時(shí)語(yǔ)言表達(dá)能力強(qiáng)，擅長(zhǎng)辯法析理；庭審中，不論是訴辯陳述、舉證質(zhì)證表達(dá)，還是辯論意見，學(xué)院派律師普遍具有觀點(diǎn)清晰、層次分明、邏輯性強(qiáng)的特征。

三是法治意識(shí)強(qiáng)。遵守庭審秩序，遵守法庭規(guī)則、尊重法官、尊重對(duì)方當(dāng)事人。事實(shí)上，法學(xué)教師從事律師兼職后，具有了“律師”和“教師”的兩重身份。其中，“律師”主要是改善生活的途徑，而“教師”才是行為人最看重的身份符號(hào)。因此，面對(duì)律師執(zhí)業(yè)中存在風(fēng)險(xiǎn)的灰色領(lǐng)域，大學(xué)教師往往比很多專職律師更加尊重規(guī)則的執(zhí)行。法學(xué)教師從事律師兼職時(shí)，“依法辦事”的貫徹率更高。

      四是能夠促進(jìn)法學(xué)理論與司法實(shí)踐的融合。一方面，法學(xué)教師通過律師兼職工作能夠接觸實(shí)務(wù)，反哺理論增長(zhǎng)，使得法學(xué)研究更接地氣。另一方面，由于主業(yè)仍為法學(xué)教育，因此在從事律師兼職過程中，辦案創(chuàng)收壓力較專職律師更小，相對(duì)應(yīng)地辦出高質(zhì)量精品案件的可能性就更大。

五是大學(xué)法學(xué)教師兼職律師工作，有利于增加學(xué)者的經(jīng)濟(jì)收入，增加教師職位的吸引力。

學(xué)院派律師的執(zhí)業(yè)缺點(diǎn)：

一是“山頭法學(xué)”帶來的辦案綜合知識(shí)缺乏。

在現(xiàn)代法學(xué)教育日益朝著專業(yè)化、細(xì)致化方向發(fā)展的大背景下，從事法學(xué)教育的大學(xué)法學(xué)教師因?yàn)閷I(yè)細(xì)分，存在一定程度的自我封閉。民法學(xué)、憲法學(xué)、刑法學(xué)、刑事訴訟法、民事訴訟法等等各學(xué)科之間壁壘森嚴(yán)，甚至學(xué)科內(nèi)部也分門別類，比如民法學(xué)被進(jìn)一步劃分為不同的方向，合同法、侵權(quán)法、物權(quán)法、公司法等等。在我看來，前述現(xiàn)象可稱為“山頭法學(xué)”，法學(xué)教師的研究就限定在小圈子、小勢(shì)力范圍內(nèi)，自成一派自說自話。于是，當(dāng)進(jìn)行“山頭法學(xué)”的大學(xué)教師跨出校門從事兼職律師工作，辦案綜合知識(shí)的缺乏就成了最大缺點(diǎn)。很難想象一個(gè)只懂得合同法的法學(xué)教師可以順暢地處理合同官司；同樣，只懂民事訴訟法而對(duì)合同法等知識(shí)一知半解的法學(xué)教師也不可能高效地處理合同官司。進(jìn)一步說，任何一個(gè)案子很難僅僅只涉及到實(shí)體法或者程序法的一個(gè)問題，甚至有時(shí)候還存在跨部門法的情形（比如在一個(gè)股東資格確認(rèn)案件中，就可能存在民法問題和行政許可法的問題），因此，僅僅懂得某一細(xì)分專業(yè)的法學(xué)教師很難對(duì)案情進(jìn)行全面分析，甚至?xí)杏^點(diǎn)偏頗的時(shí)候。

二是“書齋法學(xué)”帶來的脫離實(shí)際、自命不凡。

作為社會(huì)中高級(jí)知識(shí)分子的代表，大學(xué)教師往往存在態(tài)度上的自命不凡，對(duì)其掌握的知識(shí)表現(xiàn)出高度自信甚至自負(fù)。但事實(shí)上，“書齋法學(xué)”所進(jìn)行的理論研究，只能將司法實(shí)踐中有跡可循且易于凝固的部分沉淀下來變?yōu)橐子趥魇诘奈谋局R(shí)；至于現(xiàn)實(shí)社會(huì)中律師執(zhí)業(yè)的經(jīng)驗(yàn)等內(nèi)容，更多的是實(shí)踐中不斷積累和感知的“通感”。比如，面對(duì)一個(gè)小得不能再小的“相鄰權(quán)”糾紛，大學(xué)教授可能覺得依照《物權(quán)法》第七章規(guī)定就能藥到病除，但事實(shí)上，“鄉(xiāng)村赤腳律師”更能在官司的處理中找到鄰里矛盾背后的情感安放。又比如，學(xué)院派律師往往對(duì)法院內(nèi)部的經(jīng)驗(yàn)性判決實(shí)踐掌握不夠，容易鉆牛角尖，以“眾人皆醉我獨(dú)醒”的自命不凡誤解司法實(shí)務(wù)部門的法官、檢察官等司法公職群體。

三是學(xué)者與律師合一的社會(huì)身份容易帶來的混淆錯(cuò)位。

實(shí)踐中，學(xué)者、處級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部、律師、法官檢察官遴選委員會(huì)成員、仲裁員等身份往往容易集于一身。于是，一方面，身兼數(shù)職，疲于應(yīng)付，無法保證開展律師業(yè)務(wù)的充分時(shí)間和精力；另一方面，在上述不同身份存在沖突的情形下，兼職律師的大學(xué)學(xué)者就容易既是“裁判員”又是“運(yùn)動(dòng)員”，從而使其在律師市場(chǎng)上具有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的資本，畢竟教授學(xué)者的身份和資源，是能夠形成攬業(yè)優(yōu)勢(shì)的。

四是律師的逐利性特征可能影響學(xué)者的學(xué)術(shù)中立，最終削弱學(xué)術(shù)研究的公信力。最近，最高法院對(duì)學(xué)者專家意見不能視為證據(jù)的規(guī)定，已經(jīng)隱隱約約地觸及到了這一問題。此外，兼職律師的豐厚報(bào)酬也容易導(dǎo)致學(xué)者不務(wù)正業(yè)。一些大學(xué)教師從事兼職律師工作后，兼職就成了主業(yè)，而主業(yè)則荒為副業(yè)。從事兼職律師以后暴富的誘惑，無時(shí)不在打擊引誘著專注于學(xué)術(shù)研究的群體，最終帶來整個(gè)學(xué)術(shù)界浮躁。

通過如上歸納總結(jié)，可以看出，學(xué)院派律師的優(yōu)點(diǎn)又往往是其缺點(diǎn)，其缺點(diǎn)又可以是其優(yōu)點(diǎn)。采訪之后，我有如下想法：

第一，盡管一部分受訪者認(rèn)為大學(xué)教師做兼職律師弊大于利，但從我國(guó)目前仍處于社會(huì)主義初級(jí)階段這一現(xiàn)實(shí)出發(fā)，還是要保留這一制度為宜。一是這對(duì)學(xué)者提高學(xué)術(shù)水平有利。中國(guó)的法學(xué)教育存在理論脫離實(shí)際的制度缺陷，與西方國(guó)家，尤其是英美法系國(guó)家大學(xué)教師很多來自法院等實(shí)務(wù)部門不同，中國(guó)絕大部分法學(xué)院教師是從校門到校門，缺乏實(shí)務(wù)部門工作經(jīng)歷，存在理論脫離實(shí)際的先天缺陷。通過做兼職律師，庶幾補(bǔ)于一二。二是我國(guó)實(shí)務(wù)部門人員目前也存在需要充電、提高的需求，學(xué)院派律師通過和他們的正常接觸，或多或少能夠給實(shí)務(wù)部門輸送一些新的知識(shí)信息和理念。

第二，要防止學(xué)院派律師與司法實(shí)務(wù)部門學(xué)生的師生關(guān)系成為司法腐敗的土壤。電視劇《人民的名義》揭露的“漢大幫”已表明師生關(guān)系不是在任何時(shí)候都能做到冰清玉潔的。毛澤東在《反對(duì)自由主義》中指出：“因?yàn)槭鞘烊恕⑼l(xiāng)、同學(xué)、知心朋友、親愛者、老同事、老部下，明知不對(duì)，也不同他們作原則上的爭(zhēng)論，任其下去，求得和平和親熱。或者輕描淡寫地說一頓，不作徹底解決，保持一團(tuán)和氣。結(jié)果是有害于團(tuán)體，也有害于個(gè)人?！痹谒痉I(lǐng)域就會(huì)產(chǎn)生司法腐敗。

第三，對(duì)學(xué)院派律師執(zhí)業(yè)，要探討如何制定一定的規(guī)范文件。例如，學(xué)院派律師一年應(yīng)該辦理多少案件為宜，怎樣確保其辦案不影響正常的教學(xué)科研；鼓勵(lì)學(xué)院派律師和專職律師合作辦案，使他們互相取長(zhǎng)補(bǔ)短等等。分類管理是科學(xué)管理的必由之路，律師協(xié)會(huì)在制定學(xué)院派律師執(zhí)業(yè)規(guī)范方面最具資格條件。

郝鐵川

華東政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師，法學(xué)博士后，享受國(guó)務(wù)院政府特殊津貼，中國(guó)國(guó)家法制講師團(tuán)成員。曾任華東政法學(xué)院副院長(zhǎng)，中國(guó)法律思想史學(xué)會(huì)會(huì)長(zhǎng)，中國(guó)比較法學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，中共上海市委宣傳部副部長(zhǎng)，中央人民政府駐香港聯(lián)絡(luò)辦公室宣傳文化體育工作部部長(zhǎng)。現(xiàn)任上海市文史研究館黨組書記、館長(zhǎng)。