網(wǎng)上投稿
（本指引于 2024年12月16日上海市律師協(xié)會業(yè)務(wù)研究指導(dǎo)委員會通訊表決通過）
第一章 總則
在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式募集資金，設(shè)立投資基金或者以進行投資活動為目的依法設(shè)立公司、合伙企業(yè)，由私募基金管理人或者普通合伙人管理，為投資者的利益進行投資活動，均屬于私募投資基金，其管理人的登記和運營、私募基金產(chǎn)品備案以及資金募集、投資運作、清算退出以及外包服務(wù)等均納入監(jiān)管，適用《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理條例》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》等法律法規(guī)以及自律規(guī)則。實務(wù)中，根據(jù)差異化監(jiān)管原則，對于登記私募基金管理人的私募投資基金、政府出資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、證券期貨私募資管產(chǎn)品、外資基金等，在規(guī)則適用方面還存在差異，并且適時調(diào)整。
隨著私募基金行業(yè)發(fā)展和監(jiān)管環(huán)境變化，律師在私募投資基金法律業(yè)務(wù)中的法律服務(wù)內(nèi)容也隨之不斷發(fā)展，主要法律服務(wù)內(nèi)容包括：根據(jù)私募基金業(yè)務(wù)參與主體委托和律師事務(wù)所指派，對相關(guān)事項進行核查和驗證，制作并出具私募基金管理人登記、變更或?qū)ｍ椇瞬榉梢庖姇?，為私募基金提供投資盡調(diào)法律服務(wù)，處理私募基金清算退出相關(guān)法律事務(wù)，提供合規(guī)顧問法律服務(wù)，以訴訟、仲裁和非訴方式解決與私募基金業(yè)務(wù)有關(guān)的糾紛等。律師通過參與私募基金活動，協(xié)助申請機構(gòu)取得私募基金管理人資格，并持續(xù)合規(guī)經(jīng)營；協(xié)助私募基金活動的各個參與主體履行私募基金的設(shè)立、備案、投資、管理、托管、銷售以及其他基金外包服務(wù)活動中的法律義務(wù)；協(xié)助委托人實現(xiàn)商業(yè)目標(biāo)，助力防范和化解私募投資基金業(yè)務(wù)中的法律風(fēng)險，促進私募投資基金交易活動的順利開展以及私募投資基金行業(yè)的健康發(fā)展。
本指引主要供律師在私募投資基金非訴業(yè)務(wù)中，為私募基金管理人、基金銷售機構(gòu)、基金托管機構(gòu)或其他從事或者擬從事私募基金相關(guān)業(yè)務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員提供法律服務(wù)時參考，同時兼顧律師為基金投資者提供法律服務(wù)的需要。
本指引依據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國證券投資基金法》、《中華人民共和國信托法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》、《私募投資基金監(jiān)督管理條例》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》、《私募投資基金登記備案辦法》以及其他有關(guān)規(guī)章、規(guī)范性文件及中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“中國基金業(yè)協(xié)會”）的行業(yè)自律規(guī)則制訂。
鑒于私募基金類型的多樣性，以及私募基金業(yè)務(wù)在不同時期、不同領(lǐng)域、不同區(qū)域的客觀情況和具體規(guī)定、做法的復(fù)雜性和特殊性，且我國私募基金領(lǐng)域法律、法規(guī)以及監(jiān)管政策處于不斷完善的過程中，建議律師在使用本指引時，根據(jù)實際情況作出獨立的判斷和處置。
第二章 私募基金管理人設(shè)立、登記與變更業(yè)務(wù)
（一）私募基金管理人設(shè)立
私募基金管理人在設(shè)立階段重點是進行人員、場所、資金等事項籌備，確保設(shè)立后的私募基金管理人在名稱和經(jīng)營范圍、實繳出資、經(jīng)營場所、出資人和實際控制人、關(guān)聯(lián)方、高管等人員資格和任職能力、內(nèi)部制度等方面滿足申請私募基金管理人登記要求，從而在通過登記后進行合規(guī)展業(yè)。因此，一般在私募基金管理人的設(shè)立籌備階段就需要律師提供專業(yè)法律服務(wù)，做好登記準(zhǔn)備工作。
1. 組織形式
私募基金管理人可以由依法設(shè)立的公司或合伙企業(yè)擔(dān)任，設(shè)立要求參照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》以及《中華人民共和國市場主體登記管理條例》等有關(guān)法律和行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。如為合伙企業(yè)形式，則需要向中國基金業(yè)協(xié)會承諾不會備案為私募基金。
此外，目前新設(shè)私募基金管理機構(gòu)在辦理工商設(shè)立登記前，往往需要經(jīng)地方金融管理部門進行前置的審核并批準(zhǔn)。律師可以結(jié)合私募基金管理人登記要求為機構(gòu)提交的申請?zhí)峁┳稍兘ㄗh。
根據(jù)《私募基金管理人登記指引第1號——基本經(jīng)營要求》，辦理私募基金管理人登記的公司、合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)自市場主體工商登記之日起12個月內(nèi)提請辦理私募基金管理人登記。
2. 名稱和經(jīng)營范圍
2021年之前對于私募基金管理人的名稱和經(jīng)營范圍的要求是包含“基金管理”“投資管理”“資產(chǎn)管理”“股權(quán)投資”“創(chuàng)業(yè)投資”等相關(guān)字樣。2021年調(diào)整為私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，并在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣。對于2021年之前登記的已存續(xù)的私募基金管理人來說，如果不符合新的監(jiān)管要求，不需要主動變更，但2021年1月8日后發(fā)生名稱或經(jīng)營范圍的變更，或者發(fā)生實際控制人變更時，根據(jù)新的名稱和經(jīng)營范圍的要求進行變更。
《私募基金管理人登記指引第1號——基本經(jīng)營要求》則對私募基金管理人的名稱和經(jīng)營范圍作出了進一步限制性規(guī)定。原則上禁止包含“金融”“理財”“財富管理”字樣，而“另有規(guī)定除外”應(yīng)該是為金融機構(gòu)開展私募基金業(yè)務(wù)、理財和財富管理業(yè)務(wù)得到法律法規(guī)進一步明確之后留有余地。同時，未經(jīng)批準(zhǔn)，不得在名稱中使用“金融控股”“金融集團”“中證”等字樣，不得在名稱中使用與國家重大發(fā)展戰(zhàn)略、金融機構(gòu)、知名私募基金管理人相同或者近似等可能誤導(dǎo)投資者的字樣，不得在名稱中使用違背公序良俗或者造成不良社會影響的字樣。
私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運營原則，主營業(yè)務(wù)清晰，不得曾經(jīng)或正在兼營與私募基金管理無關(guān)或者存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)?！端侥蓟鸸芾砣说怯浿敢?號——基本經(jīng)營要求》進一步要求應(yīng)當(dāng)在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣，經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)與管理業(yè)務(wù)類型一致?！端侥纪顿Y基金登記備案辦法》要求，基金投資活動與私募基金管理人登記類型相一致，除另有規(guī)定外不得兼營或者變相兼營多種類型的私募基金管理業(yè)務(wù)。
對于設(shè)立時間距離申請登記時間較長的機構(gòu)，律師需要注意核查機構(gòu)設(shè)立后的實際經(jīng)營情況，確認(rèn)是否曾經(jīng)從事或者正在從事民間借貸、民間融資、擔(dān)保、保理、典當(dāng)、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)信貸信息中介、眾籌、場外配資、民間融資、小額理財、小額借貸、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等沖突業(yè)務(wù)。由于這些業(yè)務(wù)與私募基金的屬性相沖突，機構(gòu)將無法登記為私募基金管理人。
申請登記為私募證券基金管理人的，其經(jīng)營范圍中不得包含“投資咨詢”等咨詢類字樣。對于經(jīng)營范圍中含有“投資咨詢”“投資顧問”字樣的私募股權(quán)投資基金管理人，并非絕對不可能辦理登記，律師需結(jié)合申請機構(gòu)的具體業(yè)務(wù)開展情況甄別是否符合中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）和中國基金業(yè)協(xié)會的要求。此外，兼營投資咨詢、投資顧問業(yè)務(wù)的，律師應(yīng)注意核查申請機構(gòu)是否建立了不同業(yè)務(wù)板塊之間的人員隔離、場所隔離以及業(yè)務(wù)隔離制度，確保不同業(yè)務(wù)板塊之間不會發(fā)生利益輸送和內(nèi)幕交易。
3. 實收資本/實繳資本情況
私募基金管理人應(yīng)根據(jù)自身運營情況和業(yè)務(wù)發(fā)展方向，確保有足夠的實繳資本金保證機構(gòu)有效運轉(zhuǎn)。相關(guān)資本金應(yīng)覆蓋一段時間內(nèi)機構(gòu)的合理人工薪酬、房屋租金等日常運營開支。申請機構(gòu)需要提供未來半年以上的開支預(yù)算情況以證明目前的實繳能夠負(fù)擔(dān)未來申請機構(gòu)一段時間的持續(xù)運營?！端侥纪顿Y基金登記備案辦法》明確規(guī)定，申請登記的私募基金管理人的實繳資本不低于1000萬元人民幣或者等值可自由兌換貨幣（對專門管理創(chuàng)業(yè)投資基金的私募基金管理人另有規(guī)定的，從其規(guī)定），并且注冊資本必須是貨幣，不得通過無形資產(chǎn)、技術(shù)、勞務(wù)等非貨幣資產(chǎn)進行出資。如專門管理創(chuàng)業(yè)投資基金的私募基金管理人的實繳出資另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
針對私募基金管理人的實繳出資金額低的情況，中國基金業(yè)協(xié)會仍在私募基金管理人公示信息進行特別提示，并在私募基金管理人分類公示中予以公示，目前的公示標(biāo)準(zhǔn)為實收資本/實繳資本不足200萬元或?qū)嵤?實繳比例未達到注冊資本/認(rèn)繳資本的25%。
4. 出資人和實際控制人
根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》，存在以下情形的，不得擔(dān)任出資人或?qū)嶋H控制人。律師在協(xié)助機構(gòu)確定出資結(jié)構(gòu)時，應(yīng)注意以下“負(fù)面清單”內(nèi)容，避免出資結(jié)構(gòu)和相關(guān)出資主體不符合相關(guān)規(guī)則要求。
（1）未以合法自有資金出資，以委托資金、債務(wù)資金等非自有資金出資，違規(guī)通過委托他人或者接受他人委托方式持有股權(quán)、財產(chǎn)份額，存在循環(huán)出資、交叉持股、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等情形，隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系；
（2）治理結(jié)構(gòu)不健全，運作不規(guī)范、不穩(wěn)定，不具備良好的財務(wù)狀況，資產(chǎn)負(fù)債和杠桿比例不適當(dāng)，不具有與私募基金管理人經(jīng)營狀況相匹配的持續(xù)資本補充能力；
（3）控股股東、實際控制人、普通合伙人沒有經(jīng)營、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗，或者相關(guān)經(jīng)驗不足5年；
（4）控股股東、實際控制人、普通合伙人、主要出資人在非關(guān)聯(lián)私募基金管理人任職，或者最近5年從事過沖突業(yè)務(wù)；
（5）控股股東、實際控制人、普通合伙人、主要出資人存在違反法律法規(guī)、自律規(guī)則情形或重大失信情形；
（6）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他情形。
從以上清單來看，審核重點為控股股東、實際控制人或有限合伙型私募基金管理人的普通合伙人。針對出資25%以上的主要出資人應(yīng)關(guān)注其以往從業(yè)經(jīng)歷、兼職以及誠信守法情況，同時也應(yīng)具備與其認(rèn)繳出資金額相匹配的出資能力。
需要注意的是，自然人實際控制人需要具備5年以上相關(guān)經(jīng)驗，具體包括在金融機構(gòu)、地市級以上政府及其授權(quán)機構(gòu)控制的企業(yè)、上市公司從事資產(chǎn)管理或企業(yè)管理經(jīng)驗，在合規(guī)運作的私募基金管理人從事資產(chǎn)管理和高級管理人員經(jīng)驗，在聲譽良好的外資資管機構(gòu)從事資產(chǎn)管理的經(jīng)驗，在政府部門、事業(yè)單位從事經(jīng)濟管理的工作經(jīng)驗，以及從事證券、基金、期貨相關(guān)的法律、審計工作且擔(dān)任5年以上合伙人的相關(guān)經(jīng)驗。
如私募基金管理人的實際控制人為自然人，除另有規(guī)定外應(yīng)當(dāng)擔(dān)任私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員，或者執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表，如擔(dān)任高級管理人員，則應(yīng)滿足高級管理人員的執(zhí)業(yè)資格條件要求、相關(guān)工作經(jīng)驗要求。
5. 高管持股
為提升私募基金管理人員工尤其是高級管理人員任職的穩(wěn)定性，《私募投資基金監(jiān)督管理條例》明確要求法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或者委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人出資。中國基金業(yè)協(xié)會通過反饋意見、窗口指導(dǎo)以及《私募投資基金登記備案辦法》、《私募基金管理人登記指引第1號——基本經(jīng)營要求》等規(guī)定進一步細(xì)化了高管持股強制要求，法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表及負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員，均直接或者間接持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財產(chǎn)份額，合計實繳出資不低于私募基金管理人實繳資本的20%，或者不低于200萬元。目前對其他高級管理人員暫時未做強制持股要求。
律師須注意豁免適用高管強制持股要求的對象及范圍，包括商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險公司等金融機構(gòu)控制的私募基金管理人，政府及其授權(quán)機構(gòu)控制的私募基金管理人，受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的機構(gòu)控制的私募基金管理人，以及符合規(guī)定的其他私募基金管理人。
6. 經(jīng)營場所
申請機構(gòu)的辦公場所應(yīng)當(dāng)具備獨立性、穩(wěn)定性，不得使用共享空間等穩(wěn)定性不足的場地作為經(jīng)營場所，不得存在與其股東、合伙人、實際控制人、關(guān)聯(lián)方等混同辦公的情形。申請機構(gòu)注冊地和實際經(jīng)營場所分離的，應(yīng)充分說明分離的合理性。申請機構(gòu)應(yīng)對有關(guān)事項如實填報，律師需對相關(guān)事實作出核查和陳述，說明申請機構(gòu)的實際經(jīng)營地、注冊地分別所在地點，是否在實際經(jīng)營地經(jīng)營等事項。對于跨區(qū)經(jīng)營的企業(yè)，律師需要提示申請機構(gòu)遵守工商、稅務(wù)機關(guān)關(guān)于異地營業(yè)的相關(guān)規(guī)定，并處理為員工異地繳納社保、公積金繳納事宜。
根據(jù)《私募基金管理人登記指引第1號——基本經(jīng)營要求》，如經(jīng)營場所系租賃所得的，自提請辦理登記之日起，剩余租賃期應(yīng)當(dāng)不少于12個月，但有合理理由的除外。
7. 人員聘任
《私募投資基金監(jiān)督管理條例》明確要求私募基金管理人聘用具有相應(yīng)從業(yè)經(jīng)歷的高級管理人員負(fù)責(zé)投資管理、風(fēng)險控制、合規(guī)等工作。實務(wù)中，從事與基金業(yè)務(wù)相關(guān)的基金銷售、產(chǎn)品開發(fā)、研究分析、投資管理、交易、風(fēng)險控制、份額登記、估值核算、清算交收、監(jiān)察稽核、合規(guī)管理、信息技術(shù)、財務(wù)管理等專業(yè)人員，包括相關(guān)業(yè)務(wù)部門的管理人員均應(yīng)取得基金從業(yè)資格。私募股權(quán)投資基金管理人至少有兩名高管人員應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格，且法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）和合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格，且實務(wù)中，實際按照除后臺行政、人事崗位人員外均需要取得基金從業(yè)資格把握。各類私募基金管理人的合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得從事投資業(yè)務(wù)。
根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》等監(jiān)管細(xì)則的規(guī)定，私募基金管理人聘任的人員應(yīng)當(dāng)滿足以下要求：
（1）持股方面，申請機構(gòu)法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、投資高管均直接或者間接持有申請機構(gòu)一定比例的股權(quán)或者財產(chǎn)份額，且合計實繳出資不低于申請機構(gòu)實繳資本的20%或規(guī)定最低實繳資本（即1000萬元）的20%。
（2）工作經(jīng)驗方面，私募證券基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員應(yīng)當(dāng)具有5年以上證券、基金、期貨投資管理等相關(guān)工作經(jīng)驗；私募股權(quán)基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員應(yīng)當(dāng)具有5年以上股權(quán)投資管理或者相關(guān)產(chǎn)業(yè)管理等工作經(jīng)驗；私募基金管理人合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)具有3年以上投資相關(guān)的法律、會計、審計、監(jiān)察、稽核，或者資產(chǎn)管理行業(yè)合規(guī)、風(fēng)控、監(jiān)管和自律管理等相關(guān)工作經(jīng)驗。
（3）投資管理業(yè)績方面，私募基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員應(yīng)當(dāng)具有符合要求的投資管理業(yè)績。
私募證券基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員的投資管理業(yè)績，應(yīng)當(dāng)為最近10年內(nèi)連續(xù)2年以上的投資業(yè)績，單只產(chǎn)品或者單個賬戶的管理規(guī)模不低于2000萬元人民幣。多人共同管理的，應(yīng)提供具體材料說明其負(fù)責(zé)管理的產(chǎn)品規(guī)模；無法提供相關(guān)材料的，按平均規(guī)模計算。投資業(yè)績不包括個人或者其他企業(yè)自有資金證券期貨投資、作為投資者投資基金產(chǎn)品、管理他人證券期貨賬戶資產(chǎn)相關(guān)投資、模擬盤交易等其他無法體現(xiàn)投資管理能力或者不屬于證券期貨投資的投資業(yè)績。
私募股權(quán)基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員的投資管理業(yè)績，是指最近10年內(nèi)至少2起主導(dǎo)投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項目經(jīng)驗，投資金額合計不低于3000萬元人民幣，且至少應(yīng)有1起項目通過首次公開發(fā)行股票并上市、股權(quán)并購或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式退出，或者其他符合要求的投資管理業(yè)績。其中主導(dǎo)投資是指相關(guān)人員主持盡職調(diào)查、投資決策等工作。上述業(yè)績要求應(yīng)當(dāng)提供盡職調(diào)查、投資決策、工商確權(quán)、項目退出等相關(guān)材料。項目經(jīng)驗不包括投向國家禁止或者限制行業(yè)的股權(quán)投資、投向與私募基金管理相沖突行業(yè)的股權(quán)投資、作為投資者參與的項目投資等其他無法體現(xiàn)投資管理能力或者不屬于股權(quán)投資的相關(guān)項目經(jīng)驗。
申請機構(gòu)高管24個月內(nèi)在3家及以上非關(guān)聯(lián)單位任職的，或者24個月內(nèi)為2家及以上已登記私募基金管理人提供相同業(yè)績材料的，其相關(guān)從業(yè)經(jīng)歷和投資業(yè)績證明不予認(rèn)可。
高級管理人員證明其以往工作經(jīng)驗的文件包括但不限于盡調(diào)報告、投資決策文件，律師應(yīng)注意核查該等證明文件是否具有關(guān)聯(lián)性、真實性，且應(yīng)能夠通過公開信息或通過其以往任職主體進行核查驗證。
（4）高級管理人員等員工人數(shù)和兼職要求。
申請機構(gòu)員工總?cè)藬?shù)不應(yīng)低于5人，申請機構(gòu)除法定代表人、高級管理人員以外的其他從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)以所在機構(gòu)的名義從事私募基金業(yè)務(wù)活動，不得在其他營利性機構(gòu)兼職，但對集團化私募基金管理人另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
私募基金管理人的高級管理人員不得在非關(guān)聯(lián)私募基金管理人、沖突業(yè)務(wù)機構(gòu)等與所在機構(gòu)存在利益沖突的機構(gòu)兼職，或者成為其控股股東、實際控制人、普通合伙人。
合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)獨立履行對私募基金管理人經(jīng)營管理合規(guī)性進行審查、監(jiān)督、檢查等職責(zé)，不得從事投資管理業(yè)務(wù)，不得兼任與合規(guī)風(fēng)控職責(zé)相沖突的職務(wù)；不得在其他營利性機構(gòu)兼職，但對集團化私募基金管理人另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
高級管理人員應(yīng)當(dāng)保證有足夠的時間和精力履行職責(zé)，對外兼職的應(yīng)當(dāng)具有合理性。高級管理人員在高等院校、科研院所、社會團體、社會服務(wù)機構(gòu)等非營利性機構(gòu)任職，在其他企業(yè)擔(dān)任董事、監(jiān)事，在所管理的私募基金任職等不屬于“存在兼職”的情況。
（5）不得存在違反法律法規(guī)、自律規(guī)則情形或重大失信情形。
8. 內(nèi)部制度
根據(jù)擬申請的私募基金管理業(yè)務(wù)類型建立與之相適應(yīng)的制度，包括（視具體業(yè)務(wù)類型而定）運營風(fēng)險控制制度、信息披露制度、機構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風(fēng)險揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及（適用于私募證券投資基金業(yè)務(wù)）的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報制度等配套管理制度等?！端侥蓟鸸芾砣说怯浿敢?號——基本經(jīng)營要求》還要求建立突發(fā)事件處理預(yù)案，對嚴(yán)重?fù)p害投資者利益、影響正常經(jīng)營或者可能引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險的突發(fā)事件的處理機制作出明確安排。此外，《私募投資基金監(jiān)督管理條例》還要求私募基金管理人建立從業(yè)人員投資申報、登記、審查、處置等管理制度，在設(shè)計具體制度內(nèi)容時，律師需考慮私募證券和私募股權(quán)等不同類型的管理人的特點。
9. 外資成分
私募基金管理人有外資成分的，可依法在中國基金業(yè)協(xié)會辦理私募基金管理人登記后開展業(yè)務(wù)。如涉及QFLP等試點業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)按照QFLP試點制度的相關(guān)規(guī)定確定注冊資本、人員等具體要求。上海、北京、天津、深圳、重慶、青島等開展QDLP試點業(yè)務(wù)的城市對從事QDLP業(yè)務(wù)的私募基金管理人另有更為具體的特別規(guī)定。
外資持股比例合計不低于25%私募證券基金管理人的境外出資人和實際控制人應(yīng)當(dāng)符合以下特別要求：
（1）境外出資人為所在國家或者地區(qū)金融監(jiān)管當(dāng)局批準(zhǔn)或者許可的金融機構(gòu)，且境外股東所在國家或者地區(qū)的證券監(jiān)管機構(gòu)已與中國證監(jiān)會或者中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他機構(gòu)簽訂證券監(jiān)管合作諒解備忘錄；
（2）該私募證券基金管理機構(gòu)及其境外股東最近三年沒有受到監(jiān)管機構(gòu)和司法機構(gòu)的重大處罰。
10. 外包服務(wù)機構(gòu)
申請登記機構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置難以完全自主有效執(zhí)行相關(guān)制度的，該機構(gòu)可考慮采購?fù)獍?wù)機構(gòu)的專業(yè)服務(wù)，包括但不限于律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等的專業(yè)服務(wù)。中國基金業(yè)協(xié)會鼓勵私募基金管理人結(jié)合自身經(jīng)營實際情況，通過選擇在中國基金業(yè)協(xié)會備案的私募基金外包服務(wù)機構(gòu)的專業(yè)外包服務(wù)，實現(xiàn)本機構(gòu)風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度目標(biāo)，降低運營成本，提升核心競爭力。若存在上述情況，請在申請私募基金管理人登記時，同時提交外包服務(wù)協(xié)議或外包服務(wù)協(xié)議意向書。
（二）私募基金管理人登記
1. 私募基金管理人登記流程
根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理條例》和《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的規(guī)定，未經(jīng)登記不得開展私募基金投資業(yè)務(wù)，各類私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，向中國基金業(yè)協(xié)會申請登記。自2017年4月5日起，各私募基金管理人均應(yīng)當(dāng)通過“資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合管理平臺”（以下簡稱“AMBERS平臺”，登錄入口為：https://ambers.amac.org.cn）提交私募基金管理人登記申請，并應(yīng)按要求持續(xù)更新私募基金管理人信息與私募基金運行信息，AMBERS平臺具體操作和注意事項可以參考《資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺操作手冊》。同時，申請機構(gòu)需要注意提前將其所有員工在從業(yè)人員管理平臺進行信息錄入，確認(rèn)學(xué)歷學(xué)位、工作經(jīng)歷、從業(yè)資格取得情況等基本信息，其中高級管理人員的信息會自動關(guān)聯(lián)至AMBERS平臺。
在填報AMBERS平臺信息的同時，律師可以對私募基金管理人的組織形式、名稱和經(jīng)營范圍、經(jīng)營場所、實繳出資、出資人和股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、關(guān)聯(lián)方、高管和人員資質(zhì)和任職能力、內(nèi)部制度建立等事項進行核查和法律盡職調(diào)查，并出具私募基金管理人登記法律意見書。
AMBERS平臺系統(tǒng)中報送的基本信息包括工商登記和營業(yè)執(zhí)照正副本復(fù)印件、公司章程或者合伙協(xié)議、股東或者合伙人、實際控制人、關(guān)聯(lián)方、內(nèi)部控制和風(fēng)險管理制度、高級管理人員的基本信息以及中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他信息，該等信息應(yīng)當(dāng)與法律意見書內(nèi)容一致。
機構(gòu)基本信息以及登記法律意見書須提交由中國基金業(yè)協(xié)會審核。中國基金業(yè)協(xié)會將通過官方網(wǎng)站對私募基金管理人的基本信息、辦理進度和辦理結(jié)果等信息進行公示。律師應(yīng)注意提醒私募基金管理人應(yīng)當(dāng)于登記完成之日起10個工作日內(nèi)向中國證監(jiān)會派出機構(gòu)報告。
2. 中國基金業(yè)協(xié)會中止私募基金管理人登記的情形
根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》，有下列情形之一的，中國基金業(yè)協(xié)會中止辦理私募基金管理人登記，并說明理由：
（1）擬登記機構(gòu)及其控股股東、實際控制人、普通合伙人、主要出資人因涉嫌違法違規(guī)被公安、檢察、監(jiān)察機關(guān)立案調(diào)查，或者正在接受金融管理部門、自律組織的調(diào)查、檢查，尚未結(jié)案；
（2）擬登記機構(gòu)及其控股股東、實際控制人、普通合伙人、主要出資人出現(xiàn)可能影響正常經(jīng)營的重大訴訟、仲裁等法律風(fēng)險，或者可能影響辦理私募基金管理人登記的重大內(nèi)部糾紛，尚未消除或者解決；
（3）擬登記機構(gòu)及其控股股東、實際控制人、普通合伙人、主要出資人、關(guān)聯(lián)私募基金管理人出現(xiàn)重大負(fù)面輿情，尚未消除；
（4）中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)要求中國基金業(yè)協(xié)會中止辦理；
（5）涉嫌提供有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的信息、材料，通過欺騙、賄賂或者以規(guī)避監(jiān)管、自律管理為目的與中介機構(gòu)違規(guī)合作等不正當(dāng)手段辦理相關(guān)業(yè)務(wù)，相關(guān)情況尚在核實；
（6）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和協(xié)會規(guī)定的其他情形。
該類情形消失后，擬登記機構(gòu)可以提請恢復(fù)辦理私募基金管理人登記，辦理時限自恢復(fù)之日起繼續(xù)計算。
3. 中國基金業(yè)協(xié)會終止辦理私募基金管理人登記的情形
根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金登記備案辦法》等，有下列情形之一的，中國基金業(yè)協(xié)會將終止辦理私募基金管理人登記，退回登記材料：
（1）主動申請撤回登記；
（2）依法解散、注銷，依法被撤銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被依法宣告破產(chǎn)；
（3）自中國基金業(yè)協(xié)會退回之日起超過6個月未對登記材料進行補正，或者未根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的反饋意見作出解釋說明或者補充、修改；
（4）被中止辦理超過12個月仍未恢復(fù)；
（5）中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)要求中國基金業(yè)協(xié)會終止辦理；
（6）提供有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的信息、材料，通過欺騙、賄賂或者以規(guī)避監(jiān)管、自律管理為目的與中介機構(gòu)違規(guī)合作等不正當(dāng)手段辦理相關(guān)業(yè)務(wù)；
（7）擬登記機構(gòu)及其控股股東、實際控制人、普通合伙人、主要出資人、關(guān)聯(lián)私募基金管理人出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險；
（8）未經(jīng)登記開展基金募集、投資管理等私募基金業(yè)務(wù)活動，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；
（9）不符合私募基金管理人登記要求；
（10）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他情形。
如因不符合登記要求被終止辦理私募基金管理人登記，再次提請辦理登記又因不符合登記要求被終止辦理的，自被再次終止辦理之日起6個月內(nèi)不得再提請辦理私募基金管理人登記。
律師在接受業(yè)務(wù)委托前，應(yīng)當(dāng)對擬申請登記的機構(gòu)的基本情況進行了解和確認(rèn)，如發(fā)現(xiàn)機構(gòu)已經(jīng)存在可能會導(dǎo)致終止登記情形，應(yīng)先輔導(dǎo)機構(gòu)整改合規(guī)，再提交登記申請，否則不僅登記失敗，還可能導(dǎo)致律師與委托方之間的糾紛。
4. 私募基金管理人登記法律意見書
新申請私募基金管理人登記，需通過AMBERS平臺提交私募基金管理人登記法律意見書。根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》規(guī)定，法律意見書應(yīng)當(dāng)由經(jīng)中國證監(jiān)會備案的律師事務(wù)所出具。法律意見書應(yīng)按照《私募基金管理人登記法律意見書指引》以及相關(guān)法律法規(guī)和自律規(guī)則對申請機構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機構(gòu)情況、運營基本設(shè)施和條件、風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項發(fā)表結(jié)論性意見。
4.1 法律盡職調(diào)查
律師須在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上對申請機構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機構(gòu)情況、運營基本設(shè)施和條件、風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)、工作經(jīng)驗和勝任能力等情況等逐項發(fā)表結(jié)論性意見，并就對私募基金管理人登記申請是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見，制作工作底稿并留存?zhèn)洳椤?
盡職調(diào)查查驗方式包括但不限于審閱書面材料、實地核查、人員訪談、互聯(lián)網(wǎng)及數(shù)據(jù)庫搜索、外部訪談及向行政司法機關(guān)、具有公共事務(wù)職能的組織、會計師事務(wù)所詢證等。律師采用查詢方式進行查驗的，應(yīng)當(dāng)核查公告、網(wǎng)頁或者其他載體相關(guān)信息，并就查詢的信息內(nèi)容、時間、地點、載體等有關(guān)事項制作查詢筆錄。律師采用面談方式進行查驗的，應(yīng)當(dāng)制作面談筆錄。談話對象和律師應(yīng)當(dāng)在筆錄上簽名。
在盡調(diào)事項中，對高級管理人員以及對申請機構(gòu)的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度的盡職調(diào)查通常是難點。對于高級管理人員的工作經(jīng)驗和任職能力的盡職調(diào)查，應(yīng)注意確認(rèn)：（1）有無對外投資和兼職；（2）與股權(quán)或證券投資管理相關(guān)工作經(jīng)驗的年限、曾任職機構(gòu)和崗位是否滿足中國基金業(yè)協(xié)會要求；（3）用于證明其勝任能力的證明材料是否滿足中國基金業(yè)協(xié)會關(guān)于投資規(guī)模、投資時間、投資退出情況的相關(guān)要求，證明材料是否經(jīng)其任職公司蓋章，是否屬于盡職調(diào)查、投資決策等關(guān)鍵崗位的證明材料；（4）是否屬于個人投資等無法體現(xiàn)投資管理能力或者不屬于相關(guān)投資的項目類型。
對于制度的核查和驗證包括但不限于以下內(nèi)容：（1）申請機構(gòu)是否已制定完整的涉及機構(gòu)運營關(guān)鍵環(huán)節(jié)的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度；（2）判斷相關(guān)風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度是否符合中國基金業(yè)協(xié)會《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》的規(guī)定；（3）評估上述制度是否具備有效執(zhí)行的現(xiàn)實基礎(chǔ)和條件。例如，相關(guān)制度的建立是否與機構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配，是否滿足機構(gòu)運營的實際需求，是否具備與崗位要求相適應(yīng)的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力等。
關(guān)于具體事項的盡職調(diào)查方法，可以參考中國證監(jiān)會發(fā)布的各類盡職調(diào)查工作指引文件。
4.2 法律意見書格式要求
《法律意見書》應(yīng)當(dāng)包含律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師的承諾信息，如出具異常經(jīng)營法律意見書，還需要列明類似項目的從業(yè)經(jīng)驗。示例：本所及經(jīng)辦律師依據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理條例》、《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》和《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》等規(guī)定及本《法律意見書》出具日以前已經(jīng)發(fā)生或者存在的事實，嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉盡責(zé)和誠實信用原則，進行了充分的核查驗證，保證本《法律意見書》所認(rèn)定的事實真實、準(zhǔn)確、完整，所發(fā)表的結(jié)論性意見合法、準(zhǔn)確，不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。本所及其經(jīng)辦律師同意將本《法律意見書》作為相關(guān)機構(gòu)申請私募基金管理人登記必備的法定文件，隨其他在AMBERS系統(tǒng)填報的信息一同上報，并愿意承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
法律意見書的陳述文字應(yīng)當(dāng)邏輯嚴(yán)密，論證充分，所涉指代主體名稱、出具的專業(yè)法律意見應(yīng)具體明確。法律意見書所涉內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與申請機構(gòu)系統(tǒng)填報的信息保持一致，若系統(tǒng)填報信息與盡職調(diào)查情況不一致的，應(yīng)當(dāng)做出特別說明。
參照《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》和《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》的相關(guān)要求，律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師出具的法律意見書內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包含完整的盡職調(diào)查過程描述，對有關(guān)事實、法律問題作出認(rèn)定和判斷的適當(dāng)證據(jù)和理由。
經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所應(yīng)在充分盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，就《私募基金管理人登記法律意見書指引》中規(guī)定的內(nèi)容逐項發(fā)表法律意見，并就對私募基金管理人登記申請是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見。
《法律意見書》的結(jié)論應(yīng)當(dāng)明晰，不得使用“基本符合條件”等含糊措辭。對不符合相關(guān)法律法規(guī)和中國證監(jiān)會、中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的事項，或已勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項，律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師應(yīng)發(fā)表保留意見，并說明相應(yīng)的理由。
《法律意見書》應(yīng)當(dāng)由兩名執(zhí)業(yè)律師簽名，并簽署日期；《法律意見書》及私募基金登記備案系統(tǒng)中律師事務(wù)所就“私募基金管理人重要情況說明”出具的確認(rèn)函，均需加蓋律師事務(wù)所公章及騎縫章，列明經(jīng)辦律師的姓名及其執(zhí)業(yè)證件號碼并由經(jīng)辦律師簽署。
用于私募基金管理人登記的《法律意見書》的簽署日期應(yīng)在私募基金管理人提交私募基金管理人登記申請之日前的一個月內(nèi)。
4.3 法律意見書核查事項
（1）申請機構(gòu)是否依法在中國境內(nèi)設(shè)立并有效存續(xù)，律師應(yīng)當(dāng)對申請機構(gòu)的現(xiàn)狀及歷史沿革進行核查，如登記前存在變更，應(yīng)對變更事項進行核查。
（2）申請機構(gòu)的名稱、經(jīng)營范圍是否符合相關(guān)法律法規(guī)和自律規(guī)則的規(guī)定。根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣。若申請機構(gòu)具有明確禁止的經(jīng)營范圍，應(yīng)進行整改并完成相關(guān)工商信息變更后才能再次提交申請，此類情形包括：私募機構(gòu)工商登記經(jīng)營范圍及實際經(jīng)營業(yè)務(wù)包含可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)（如民間借貸、民間融資、融資租賃、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺、典當(dāng)?shù)龋?/span>
（3）申請機構(gòu)是否符合專業(yè)化經(jīng)營要求。通過互聯(lián)網(wǎng)搜索和查驗登記經(jīng)營范圍、審計報告、財務(wù)記錄、商業(yè)計劃書等方式核查申請機構(gòu)主營業(yè)務(wù)是否為私募基金管理業(yè)務(wù)，以及申請機構(gòu)的工商經(jīng)營范圍或?qū)嶋H經(jīng)營業(yè)務(wù)中，是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營與“投資管理”存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營其他非金融業(yè)務(wù)。申請機構(gòu)提交私募基金管理人登記申請前已實際展業(yè)的，應(yīng)當(dāng)說明展業(yè)的具體情況，并就此事項可能存在影響今后展業(yè)的風(fēng)險進行特別說明。若已存在使用自有資金投資的情況，應(yīng)確保私募基金管理人自有財產(chǎn)與私募基金財產(chǎn)之間獨立運作、分別核算。申請機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運營原則，主營業(yè)務(wù)清晰，不得兼營與私募基金管理無關(guān)或存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。
（4）申請機構(gòu)出資情況及出資人的條件。申請機構(gòu)應(yīng)確保股權(quán)架構(gòu)簡明清晰，無代持情況，不應(yīng)出現(xiàn)股權(quán)結(jié)構(gòu)層級過多、循環(huán)出資、交叉持股等情形。
出資人實繳資本合計不低于1000萬元人民幣或者等值可自由兌換貨幣。律師應(yīng)注意審核申請機構(gòu)出資人的出資款劃付憑證、驗資報告，確認(rèn)申請機構(gòu)股東的實繳資本。出資人應(yīng)具備與其認(rèn)繳資本金額相匹配的出資能力，并提供相應(yīng)的證明材料。出資人應(yīng)以自有貨幣資金出資且不受制于任何第三方。
律師應(yīng)確認(rèn)申請機構(gòu)是否有直接或間接控股或參股的境外出資人，若有，說明穿透后其境外出資人是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定。如私募證券投資基金管理機構(gòu)的直接或間接出資人中存在境外出資人，律師應(yīng)就該申請機構(gòu)的境外出資人是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的要求發(fā)表結(jié)論性意見。申請機構(gòu)出資人應(yīng)當(dāng)以貨幣財產(chǎn)出資。
律師應(yīng)注意核查出資人、實際控制人所實際開展的業(yè)務(wù)內(nèi)容或工作經(jīng)歷?！端侥纪顿Y基金登記備案辦法》要求控股股東、普通合伙人需要具備5年以上經(jīng)營、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗。如果申請機構(gòu)存在從事沖突業(yè)務(wù)的出資人，則沖突業(yè)務(wù)的出資人直接或者間接持有的私募基金管理人的股權(quán)或者財產(chǎn)份額合計不得高于25%；出資比例25%以上的主要出資人以及控股股東，或合伙型私募基金管理人的普通合伙人最近5年不得從事過沖突業(yè)務(wù)，如為自然人，不得在非關(guān)聯(lián)的私募基金管理人任職。
如出資比例25%以上的主要出資人以及控股股東，或合伙型私募基金管理人的普通合伙人存在重大風(fēng)險，或擔(dān)任過被采取紀(jì)律處分措施以及因違法違規(guī)被終止辦理或注銷登記的機構(gòu)的控股股東、實際控制人、普通合伙人且自出現(xiàn)該等情況未逾三年期間，不能作為新申請登記機構(gòu)的控股股東、普通合伙人或者主要出資人。
申請機構(gòu)應(yīng)當(dāng)確保股權(quán)的穩(wěn)定性，除行政劃轉(zhuǎn)、同一實際控制人主體之間調(diào)整、員工激勵、發(fā)生繼承等特殊原因外，自登記或者變更登記之日起3年內(nèi)，私募基金管理人的控股股東、普通合伙人所持有的股權(quán)、財產(chǎn)份額不得轉(zhuǎn)讓，實際控制人的實際控制權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。
（5）申請機構(gòu)的實際控制人及其條件。實際控制人是指控股股東（或派出董事最多的股東、互相之間簽有一致行動協(xié)議的股東）或能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的自然人、法人或其他組織。律師應(yīng)結(jié)合申請機構(gòu)披露的信息，通過工商內(nèi)檔資料或其他公開渠道獲取的信息進行核查，確定實際控制關(guān)系。
中國基金業(yè)協(xié)會要求實際控制人應(yīng)一直追溯到最后的自然人、國有企業(yè)、上市公司、金融管理部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機構(gòu)、大學(xué)及研究院所等事業(yè)單位、社會團體法人、受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的機構(gòu)。在符合上述要求的前提下，公司型私募基金管理人的實際控制人可按照下列標(biāo)準(zhǔn)依次進行認(rèn)定：（1）持股50%以上的；（2）通過一致行動協(xié)議實際行使半數(shù)以上股東表決權(quán)的；（3）通過行使表決權(quán)能夠決定董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選的。合伙型私募基金管理人，以執(zhí)行事務(wù)合伙人或最終控制合伙企業(yè)的單位或自然人為實際控制人，執(zhí)行事務(wù)合伙人無法控制私募基金管理人的，結(jié)合合伙協(xié)議約定的合伙事務(wù)的表決辦法、決策機制，按照能夠?qū)嶋H支配管理人行為的合伙人路徑進行認(rèn)定。如因股權(quán)分散無法按照《私募基金管理人登記指引第2號——股東、合伙人、實際控制人》認(rèn)定實際控制人的，應(yīng)當(dāng)就出資比例最大的出資人進行穿透認(rèn)定并承擔(dān)實際控制人責(zé)任，或者由所有出資人共同指定一名或者多名出資人，按照《私募基金管理人登記指引第2號——股東、合伙人、實際控制人》進行穿透認(rèn)定并承擔(dān)實際控制人責(zé)任。認(rèn)定實際控制人后，需說明實際控制人的身份或工商注冊信息，以及實際控制人與申請機構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實際控制人能夠?qū)C構(gòu)起到的實際支配作用。如實際控制人為自然人，一般應(yīng)當(dāng)擔(dān)任私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員，或者執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表。
《私募投資基金登記備案辦法》要求實際控制人需要具備5年以上經(jīng)營、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗。實際控制人最近5年不得從事沖突業(yè)務(wù)，如為自然人，不得在非關(guān)聯(lián)的私募基金管理人任職。
目前對于外資私募證券投資基金管理人的外資主體存在特別要求，因此，如申請機構(gòu)為外資私募證券投資基金管理機構(gòu)，律師應(yīng)就該申請機構(gòu)的實際控制人是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的要求發(fā)表結(jié)論性意見。
（6）申請機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方核查和披露。律師應(yīng)按照實質(zhì)重于形式的原則對申請機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方進行認(rèn)定。一般將以下主體列為申請機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方：子公司（私募基金管理人持股5%以上的金融機構(gòu)、上市公司及持股30%或者擔(dān)任普通合伙人的其他企業(yè)，已在協(xié)會備案的私募基金除外）；分支機構(gòu)（指申請機構(gòu)投資設(shè)立的、有固定經(jīng)營場所、以自己名義直接對外從事經(jīng)營活動的、不具有法人資格，其民事責(zé)任由隸屬企業(yè)承擔(dān)的經(jīng)濟組織）；其他關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東、實際控制人、普通合伙人直接控制的金融機構(gòu)、私募基金管理人、上市公司、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)機構(gòu)、投資咨詢企業(yè)及金融服務(wù)企業(yè)等）；其他與私募基金管理人有特殊關(guān)系，可能影響私募基金管理人利益的法人或者其他組織。律師應(yīng)在確定關(guān)聯(lián)方的范圍后，確認(rèn)該等關(guān)聯(lián)方的基本工商登記信息、實際業(yè)務(wù)開展情況、相關(guān)機構(gòu)是否已登記為私募基金管理人、與申請機構(gòu)是否存在關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭等。需要特別注意的是，中國基金業(yè)協(xié)會正在加強對關(guān)聯(lián)私募基金管理人的風(fēng)險監(jiān)測，如果關(guān)聯(lián)私募基金管理人出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險，可能導(dǎo)致私募基金管理人的登記申請被終止退回，或者正在進行的重大變更或?qū)ｍ椇瞬槌绦驘o法推進，律師需要在核查方式和路徑允許的情況下，加強對關(guān)聯(lián)私募基金管理人的風(fēng)險核查。
（7）申請機構(gòu)是否按規(guī)定具備開展私募基金管理業(yè)務(wù)所需的從業(yè)人員、營業(yè)場所、資本金等企業(yè)運營基本設(shè)施和條件。其中，①申請機構(gòu)的工作人員應(yīng)當(dāng)具備與崗位要求相適應(yīng)的職業(yè)操守和專業(yè)勝任能力，申請機構(gòu)員工總?cè)藬?shù)不應(yīng)低于5人，申請機構(gòu)的一般員工一般不得在其他營利性機構(gòu)兼職，并應(yīng)當(dāng)遵守競業(yè)禁止原則，恪盡職守、勤勉盡責(zé)，不應(yīng)當(dāng)同時從事與私募業(yè)務(wù)可能存在利益沖突的活動。②申請機構(gòu)的辦公場所應(yīng)當(dāng)具備獨立性。申請機構(gòu)工商注冊地和實際經(jīng)營場所分離的，應(yīng)充分說明分離的合理性。申請機構(gòu)應(yīng)對有關(guān)事項如實填報，律師需做好相關(guān)事實性盡職調(diào)查，說明申請機構(gòu)的經(jīng)營地、注冊地分別所在地點，是否確實在實際經(jīng)營地經(jīng)營等事項。③資本金是否不低于1000萬元且滿足運營所需，申請機構(gòu)應(yīng)根據(jù)自身運營情況和業(yè)務(wù)發(fā)展方向，確保有足夠的實繳資本金保證機構(gòu)有效運轉(zhuǎn)。相關(guān)資本金應(yīng)覆蓋一段時間內(nèi)機構(gòu)的合理人工薪酬、房屋租金等日常運營開支。律師應(yīng)當(dāng)對私募基金管理人是否具備從事私募基金業(yè)務(wù)所需的資本金、資本條件等進行盡職調(diào)查并出具專業(yè)法律意見。申請機構(gòu)應(yīng)建立健全財務(wù)制度。申請機構(gòu)提交私募基金管理人登記申請時，不應(yīng)存在到期未清償債務(wù)、資產(chǎn)負(fù)債比例較高、大額或有負(fù)債等可能影響機構(gòu)正常運作的情形。申請機構(gòu)與關(guān)聯(lián)方存在資金往來的，應(yīng)保證關(guān)聯(lián)資金往來真實公允，且不存在損害所管理的私募基金利益的情況。
（8）申請機構(gòu)是否已制定風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度。核查申請機構(gòu)是否已經(jīng)根據(jù)其擬申請的私募基金管理業(yè)務(wù)類型建立了與之相適應(yīng)的制度，包括管理人內(nèi)部管理和風(fēng)險控制相關(guān)制度、私募基金合規(guī)運作相關(guān)制度以及突發(fā)事件處理預(yù)案制度。律師還應(yīng)對公司實際情況對制度是否具備有效執(zhí)行的現(xiàn)實基礎(chǔ)和條件出具意見，例如相關(guān)制度的建立是否與機構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配，是否滿足機構(gòu)運營的實際需求等。若私募基金管理人現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置難以完全自主有效執(zhí)行相關(guān)制度，申請機構(gòu)可在風(fēng)險可控的前提下考慮采購?fù)獍?wù)機構(gòu)的服務(wù)。
（9）申請機構(gòu)是否與其他機構(gòu)簽署基金外包服務(wù)協(xié)議。審查外包機構(gòu)的主體資質(zhì)并說明其外包服務(wù)協(xié)議情況和是否存在潛在風(fēng)險。
（10）申請機構(gòu)的高管人員是否具備基金從業(yè)資格，高管崗位設(shè)置是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的要求，是否具備必要的工作經(jīng)驗和勝任能力，高管兼職是否合規(guī)，兼職高管人員應(yīng)當(dāng)合理分配工作精力。律師需要核查員工花名冊，取得高管的勞動合同、社保繳納證明、教育經(jīng)歷、工作經(jīng)歷，對于負(fù)責(zé)投資的高管人員，需要核查投資能力證明材料，核查高管的學(xué)位/學(xué)歷證明文件，并結(jié)合證明材料，核查負(fù)責(zé)經(jīng)營管理的主要負(fù)責(zé)人是否具有中國基金業(yè)協(xié)會要求的企業(yè)管理經(jīng)驗，負(fù)責(zé)投資的高管是否具備中國基金業(yè)協(xié)會要求的投資管理經(jīng)驗，風(fēng)控合規(guī)負(fù)責(zé)人是否具有相關(guān)工作經(jīng)驗。
（11）申請機構(gòu)及其主要出資人、控股股東/普通合伙人、實際控制人、高級管理人員以及關(guān)聯(lián)私募基金管理人的誠信信息。
如申請機構(gòu)、控股股東、實際控制人、普通合伙人或主要出資人，或者申請機構(gòu)的董事、監(jiān)事、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表存在不良誠信信息或負(fù)面情形，根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理條例》及其附件指引，可能導(dǎo)致機構(gòu)被中止或終止登記，或不得擔(dān)任相關(guān)主體。特別要注意的是，根據(jù)《私募基金管理人登記指引第2號——股東、合伙人、實際控制人》，如果最近三年內(nèi)，實際控制人曾經(jīng)在存在負(fù)面誠信信息的機構(gòu)任職、在被注銷或者終止登記的私募基金管理人擔(dān)任主要出資人或未明確負(fù)有責(zé)任的高級管理人員等加強關(guān)注情形，律師應(yīng)加強核查，關(guān)注該等情形是否會影響機構(gòu)的控制權(quán)的穩(wěn)定性和持續(xù)運營。
律師需要具體核查以下誠信信息：是否受到刑事處罰，是否涉及訴訟、仲裁和執(zhí)行，是否被金融監(jiān)管部門采取行政處罰或者行政監(jiān)管措施，是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分，是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫（中國證監(jiān)會“證券期貨市場失信記錄查詢平臺”）中存在負(fù)面信息，是否被列入失信被執(zhí)行人名單，是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄，是否在“信用中國”網(wǎng)站上存在不良信用記錄等。以上信息可通過中國裁判文書網(wǎng)、全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、中國基金業(yè)協(xié)會紀(jì)律處分及黑名單公示信息、證券期貨市場失信記錄查詢平臺以及中國執(zhí)行信息公開網(wǎng)核查，或通過網(wǎng)絡(luò)搜索、與申請機構(gòu)管理人員訪談確認(rèn)的方式核查。
（12）申請機構(gòu)向中國基金業(yè)協(xié)會提交的登記申請材料是否真實、準(zhǔn)確、完整。
（13）經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所認(rèn)為需要說明的其他事項。
4.4 法律意見書相關(guān)證明材料
在向中國基金業(yè)協(xié)會系統(tǒng)提交法律意見書時，應(yīng)一并提交相關(guān)證明材料。目前中國基金業(yè)協(xié)會系統(tǒng)可供相關(guān)證明材料上傳的容量有限，故需擇重要的證明文件上傳。結(jié)合中國基金業(yè)協(xié)會不時更新的《私募基金管理人登記申請材料清單（證券類/非證券類）》，重點材料可包括出資人出資能力證明文件、避免不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易和利益輸送的承諾函、實際控制人與私募基金管理人之間的控制關(guān)系圖、高管人員的勝任能力證明材料及私募基金管理人、實際控制人、法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、主要出資人等出具的相關(guān)情況說明、承諾函等。
（三）私募基金管理人重大變更
1. 需要出具專項法律意見書的重大變更情形
《私募投資基金登記備案辦法》施行后，已登記的私募基金管理人變更法定代表人或執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）不再需要出具法律意見書，但申請變更控股股東、普通合伙人、變更實際控制權(quán)等重大事項或出現(xiàn)中國基金業(yè)協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)辦理重大事項變更手續(xù)。
私募基金管理人應(yīng)在完成工商變更登記后的30個工作日內(nèi)，通過中國基金業(yè)協(xié)會AMBERS平臺進行重大事項變更，并提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》，對私募基金管理人重大事項變更的相關(guān)事項逐項明確發(fā)表結(jié)論性意見。還應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明材料，充分說明變更事項緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會、股東大會或合伙人會議的相關(guān)表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者及時、準(zhǔn)確、完整地進行了信息披露。
如私募基金管理人實際控制權(quán)發(fā)生變更的，律師應(yīng)當(dāng)就變更后是否全面符合私募基金管理人登記的要求發(fā)表法律意見，根據(jù)《私募基金管理人登記法律意見書指引》對申請機構(gòu)整體情況逐項發(fā)表法律意見，同時提交變更的內(nèi)部程序證明材料、向投資人就該事項信息披露材料，并詳細(xì)說明變更的原因，中國基金業(yè)協(xié)會將按照新提交私募基金管理人登記的要求對其進行全面核查。股權(quán)、財產(chǎn)份額按照規(guī)定進行行政劃轉(zhuǎn)或者變更，或者在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉(zhuǎn)讓等情形，不視為實際控制權(quán)變更。
律師在辦理實際控制權(quán)變更業(yè)務(wù)前，應(yīng)核查并確認(rèn)私募基金管理人的實際控制權(quán)變更之日前12個月的在管基金的管理規(guī)模持續(xù)不低于3000萬元人民幣，如不滿足這一管理規(guī)模條件，則無法進行實際控制權(quán)變更。
2. 中國基金業(yè)協(xié)會禁止或限制辦理重大事項變更登記的情形
《私募投資基金登記備案辦法》已明確，除特殊情況外，私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人所持有的股權(quán)、財產(chǎn)份額或者實際控制權(quán)，自登記或者變更登記之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
此外，申請重大變更的機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方如果存在私募基金管理人且未辦理完畢重大變更事項的，中國基金業(yè)協(xié)會可能暫停受理申請機構(gòu)的重大變更申請，待關(guān)聯(lián)方的私募基金管理人的重大變更申請完成后再繼續(xù)申請機構(gòu)的變更申請。
3. 法律盡職調(diào)查
參見本章私募基金管理人登記法律意見書版塊盡職調(diào)查部分。
4. 重大事項變更法律意見書注意事項
4.1 內(nèi)容要求
私募基金管理人重大事項變更法律意見書應(yīng)該對重大事項變更的相關(guān)事項逐項明確發(fā)表結(jié)論性意見，律師需特別注意核查并論述如下內(nèi)容：
（1）充分說明變更事項緣由及合理性；
（2）內(nèi)部決策程序的履行狀況：是否已按基金合同、基金公司章程或合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會、股東大會或合伙人會議的相關(guān)表決程序；
（3）信息披露義務(wù)履行狀況：是否已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或合伙協(xié)議約定的信息披露頻率、內(nèi)容、途徑，向私募基金投資者及時、準(zhǔn)確、完整地進行了信息披露，是否在信息披露備份平臺辦理了重大事項變更臨時公告，還需特別注意核查信息披露是否已有效送達投資者。
如私募基金管理人的實際控制權(quán)發(fā)生變更的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)及時向投資者履行信息披露義務(wù)。如私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人發(fā)生變更但未在中國基金業(yè)協(xié)會完成變更手續(xù)的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)審慎開展新增業(yè)務(wù)；期間募集資金的，應(yīng)當(dāng)向投資者揭示變更情況，以及可能存在無法完成變更登記和基金備案手續(xù)的合規(guī)風(fēng)險。
4.2 格式要求
（1）同時就數(shù)項重大事項進行變更的，可以出具一份專項法律意見書，但法律意見書中應(yīng)說明相互關(guān)聯(lián)的情況，并分別就提請變更的各類事項逐項發(fā)表意見。
（2）已登記的私募基金管理人進行內(nèi)部整改涉及重大事項變更，且需要提交重大事項變更申請的，法律意見書應(yīng)對整改并完成變更后的實際情況發(fā)表意見，并與公示信息保持一致。
（3）重大事項變更法律意見書的陳述文字應(yīng)當(dāng)邏輯嚴(yán)密、論證充分，所涉指代主體名稱、出具的專業(yè)法律意見應(yīng)具體明確。法律意見書所涉內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與私募基金管理人系統(tǒng)填報的信息保持一致，若系統(tǒng)填報信息與盡職調(diào)查情況不一致的，應(yīng)當(dāng)做出特別說明。
（4）其他格式要求可參見本章私募基金管理人登記法律意見書版塊的格式要求部分。
5. 法律意見書核查事項
5.1 變更實際控制人
（1）權(quán)益結(jié)構(gòu)
查驗私募基金管理人本次重大變更后的權(quán)益結(jié)構(gòu)圖，結(jié)合公司章程、合伙協(xié)議等文件確認(rèn)實際控制方式。如經(jīng)核查，權(quán)益結(jié)構(gòu)的調(diào)整系按照規(guī)定進行行政劃轉(zhuǎn)或者變更，或者在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉(zhuǎn)讓等不視為實際控制權(quán)變更的情形，律師可以予以提示，此時不需要進一步出具專項法律意見書。
（2）實際控制人主體資格證明文件
核查自然人實際控制人的姓名、性別、證件類型及號碼、證件掃描件、出生年月、國籍、最高學(xué)歷、畢業(yè)學(xué)校、學(xué)位/學(xué)歷證明文件；核查擬任非自然人實際控制人的名稱、辦公地址、法定代表人（或負(fù)責(zé)人）、聯(lián)系人、聯(lián)系人職務(wù)、營業(yè)執(zhí)照及自設(shè)立以來的全部工商登記檔案。
（3）實際控制人的實際展業(yè)情況或工作經(jīng)歷，以及自然人實際控制人的相關(guān)經(jīng)驗。如實際控制人本身擔(dān)任高級管理人員，則需要按照高級管理人員的任職要求進行核查。
（4）相關(guān)協(xié)議或安排
查驗與私募基金管理人實際控制人權(quán)益相關(guān)的協(xié)議或類似安排，例如股東協(xié)議、合伙協(xié)議、委托持股、一致行動協(xié)議等。
（5）變更理由及信息披露狀況
承辦律師可采取書面審查和面談的查驗方式，審查私募基金管理人變更實際控制人的理由，以及私募基金管理人是否就變更實際控制人事宜向投資者及中國基金業(yè)協(xié)會進行信息披露、報送的時間及方式，以及向投資者進行的信息披露是否有效送達。
（6）名稱和經(jīng)營范圍更新
對于2021年之前登記的已存續(xù)的私募基金管理人來說，如發(fā)生實際控制人變更不符合新的監(jiān)管要求的情況，還需要根據(jù)新的名稱和經(jīng)營范圍的要求進行變更并經(jīng)工商變更登記后，再提交包含法律意見書在內(nèi)的重大變更登記申請。
（7）整體核查
由于實際控制人變更可能導(dǎo)致私募基金管理人的團隊、制度、業(yè)務(wù)發(fā)生根本性變化，因此，對于實際控制人發(fā)生變更的私募基金管理人，除以上必備核查要點外，律師一般需按照新申請登記的要求對變更后的機構(gòu)進行整體核查并發(fā)表意見。
5.2 變更控股股東/普通合伙人
（1）擬變更控股股東的主體資格證明文件
如擬變更控股股東為自然人的，核查其姓名、性別、證件類型及號碼、證件掃描件、出生年月、國籍、最高學(xué)歷、畢業(yè)學(xué)校、學(xué)位/學(xué)歷證明文件；如擬變更主要出資人為非自然人的，核查其名稱、辦公地址、法定代表人（或負(fù)責(zé)人）、聯(lián)系人、聯(lián)系人職務(wù)、營業(yè)執(zhí)照及自設(shè)立以來的全部工商登記檔案。
通過核查排除股權(quán)或份額代持安排。直接或間接持有私募基金管理人權(quán)益的主體中若含有境外主體的，應(yīng)核查相關(guān)主體的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、經(jīng)公證認(rèn)證的境外主體的全套注冊材料、境外監(jiān)管部門的批準(zhǔn)備案文件、中國證監(jiān)會的批準(zhǔn)備案文件等。
（2）相關(guān)協(xié)議或安排
查驗與私募基金管理人變更控股股東/普通合伙人相關(guān)的協(xié)議或類似安排，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增資協(xié)議、份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議、入伙協(xié)議、退伙協(xié)議、公司章程、合伙協(xié)議等。
（3）內(nèi)部決策文件
審查私募基金管理人就控股股東/普通合伙人變更事宜全部決策機構(gòu)的全部決議。
（4）出資情況和出資能力
查驗該等控股股東/普通合伙人的認(rèn)繳出資額、實際出資額、出資資金是否為境外資金，并提供實繳出資證明，實繳出資證明包括驗資證明、銀行對賬單等出資證明文件，以及工商登記材料等第三方出具的證明。涉及股權(quán)或份額轉(zhuǎn)讓的，審查交易主體之間的對價支付情況，并提供銀行對賬單等支付證明。
律師還應(yīng)確定變更后的控股股東/普通合伙人的出資能力是否與認(rèn)繳出資金額相符、出資來源是否合法，應(yīng)對出資人的資產(chǎn)證明進行核查，并發(fā)表結(jié)論性意見。就自然人出資人，可為固定資產(chǎn)（非首套房屋產(chǎn)權(quán)證）、非固定資產(chǎn)（不限于薪資收入證明、完稅證明、理財收入證明、配偶收入等），如為銀行賬戶存款或理財金額，可提供近半年銀行流水及金融資產(chǎn)證明；如涉及家族資產(chǎn)，應(yīng)說明具體來源等情況。就非自然人出資人，可為出資人實繳出資憑證、最近一期的財務(wù)報表/最近一年的審計報告等。
（5）變更理由及信息披露狀況
承辦律師可采取書面審查和面談的查驗方式，審查私募基金管理人變更控股股東的理由，以及私募基金管理人是否就變更控股股東事宜向投資者及中國基金業(yè)協(xié)會進行信息披露、報送的時間及方式，以及向投資者進行的信息披露是否有效送達。
（6）更新關(guān)聯(lián)方信息報送
如控股股東/普通合伙人發(fā)生變更，關(guān)聯(lián)方范圍也需要進行補充核查和信息報送，律師可以提示機構(gòu)及時更新關(guān)聯(lián)方列表，確保信息報送及時、準(zhǔn)確、完整。
5.3 變更控股股東以外的其他出資人
如控股股東或普通合伙人以外的其他出資人變更的，律師應(yīng)詳細(xì)描述變更前后的出資結(jié)構(gòu)，并列明變更后完整的出資人資料以及各出資人的認(rèn)繳、實繳出資情況。對于變更為法人出資人的，應(yīng)核查營業(yè)執(zhí)照等設(shè)立文件，對于變更為自然人出資人的，應(yīng)核查身份證件。如變更后股東涉及外資，應(yīng)說明穿透后境外出資人是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定。申請機構(gòu)股權(quán)架構(gòu)向上穿透層級較多的，如三層或以上，申請機構(gòu)應(yīng)說明多層股權(quán)架構(gòu)設(shè)置的合理性及必要性，上穿出資人如為特殊目的載體（以下簡稱“SPV”），應(yīng)說明設(shè)立目的及出資來源。
5.4 變更高管人員
私募基金管理人原高管人員離職后，私募基金管理人應(yīng)在6個月內(nèi)聘任具備與崗位要求相適應(yīng)的專業(yè)勝任能力的高管人員。
律師應(yīng)當(dāng)按照高級管理人員的任職要求核查高管兼職情況、教育背景、工作經(jīng)歷和崗位勝任能力。
5.5 由重大事項變更引發(fā)的其他事項變更情況
由重大事項變更引發(fā)的其他事項變更應(yīng)一同在法律意見書中進行論述并發(fā)表相關(guān)結(jié)論性意見，該等“其他事項”可包括但不限于：
（1）新增關(guān)聯(lián)方情況
若控股股東、普通合伙人、實際控制人變更等重大變更事項使私募基金管理人新增關(guān)聯(lián)方的，需結(jié)合中國基金業(yè)協(xié)會的關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，確認(rèn)關(guān)聯(lián)方列表，并查驗關(guān)聯(lián)方主體資格、經(jīng)營范圍及實際展業(yè)情況，以及是否登記為私募基金管理人、是否與私募基金管理人存在關(guān)聯(lián)交易和利益輸送等情況。
（2）合規(guī)、誠信狀況
查驗私募基金管理人及本次重大變更涉及的變更主體，即控股股東、普通合伙人、實際控制人有關(guān)的刑事判決書、處罰決定、罰款繳納憑證；關(guān)于任何此前、現(xiàn)在或預(yù)期將會對私募基金管理人或本次變更涉及新主體進行的調(diào)查或詢問（包括正式與非正式的）的報告或重要通信；媒體負(fù)面報告、征信報告、是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分、是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負(fù)面信息、是否被列入失信被執(zhí)行人名單、是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄、是否在“信用中國”存在不良信用記錄等。
（四）律師事務(wù)所出具法律意見書未盡勤勉盡責(zé)義務(wù)的后果
為切實維護私募基金行業(yè)正常經(jīng)營秩序，敦促私募基金管理人規(guī)范運營，督促律師事務(wù)所勤勉盡責(zé)，真正發(fā)揮法律意見書制度的市場化專業(yè)制衡作用，進一步提高私募基金管理人登記工作的透明度，促進私募基金行業(yè)健康發(fā)展，在已登記的私募基金管理人公示制度基礎(chǔ)上，中國基金業(yè)協(xié)會自2017年11月就出具法律意見書的律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師建立了相關(guān)工作機制，包括公示為不予登記的機構(gòu)提供私募基金管理人登記法律服務(wù)并出具肯定性結(jié)論的律師事務(wù)所及律師，或提示審慎、合規(guī)，或不予接受所出具的法律意見書等情況。
《私募投資基金登記備案辦法》進一步規(guī)定，律師事務(wù)所等服務(wù)機構(gòu)及其人員為私募基金業(yè)務(wù)活動提供服務(wù)，出具有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的相關(guān)文件、通過虛假承諾等不正當(dāng)手段承攬私募基金服務(wù)業(yè)務(wù)、通過弄虛作假等違規(guī)行為或者其他不正當(dāng)手段協(xié)助私募基金管理人辦理登記備案業(yè)務(wù)情形之一，情節(jié)嚴(yán)重的，中國基金業(yè)協(xié)會采取不再接受該機構(gòu)、人員出具的文件的自律管理措施，并在官方網(wǎng)站予以公示。
根據(jù)《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十四）》，律師事務(wù)所的經(jīng)辦律師累計為兩家及以上被不予登記機構(gòu)提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)，且出具了肯定性結(jié)論意見的，出于審慎考慮，自其服務(wù)的第二家被不予登記機構(gòu)公示之日起三年內(nèi)，中國基金業(yè)協(xié)會將要求由該經(jīng)辦律師正在提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)的申請機構(gòu)，提交現(xiàn)聘律師事務(wù)所的其他執(zhí)業(yè)律師就申請機構(gòu)私募基金管理人登記事項出具的復(fù)核意見；該申請機構(gòu)也可以另行聘請其他律師事務(wù)所重新出具法律意見書。同時，中國基金業(yè)協(xié)會將有關(guān)情況通報相關(guān)經(jīng)辦律師任職的律師事務(wù)所。律師事務(wù)所累計為三家及以上被不予登記機構(gòu)提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)，且出具了肯定性結(jié)論意見的，出于審慎考慮，自其服務(wù)的第三家被不予登記機構(gòu)公示之日起三年內(nèi)，中國基金業(yè)協(xié)會將要求由該律師事務(wù)所正在提供私募基金管理人登記相關(guān)法律服務(wù)的申請機構(gòu)，重新聘請其他律師事務(wù)所就私募基金管理人登記事項另行出具法律意見書。同時，中國基金業(yè)協(xié)會將有關(guān)情況通報所涉律師事務(wù)所所在地的司法行政機關(guān)和律師協(xié)會。
若律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師為申請機構(gòu)就私募基金管理人登記事項出具的法律意見為否定性結(jié)論意見，但申請機構(gòu)拒絕向中國基金業(yè)協(xié)會提供的，律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師可以將否定性結(jié)論意見及相關(guān)證明材料送達申請機構(gòu)，同時抄送至中國基金業(yè)協(xié)會郵箱：pflegal@amac.org.cn（郵件以“申請機構(gòu)名稱-律師事務(wù)所名稱/律師姓名-否定性結(jié)論意見”命名）。針對此種情形，相關(guān)機構(gòu)經(jīng)認(rèn)定屬于不予登記情形的，中國基金業(yè)協(xié)會將對外公示該機構(gòu)信息，并注明律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師發(fā)表了否定性結(jié)論意見。此種情形，不計入前述公示機制的累計案例次數(shù)。
私募基金管理人登記申請機構(gòu)、律師事務(wù)所和其他中介服務(wù)機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)高度重視自身信譽，審慎選擇業(yè)務(wù)合作對象，評估合作對象的資質(zhì)以及業(yè)務(wù)開展能力。在申請私募基金管理人登記和提供相關(guān)服務(wù)的過程中，誠實守信、勤勉盡責(zé)，不應(yīng)損害自身、對方機構(gòu)及投資者的合法權(quán)益。
第三章 私募投資基金管理人日常運作合規(guī)顧問業(yè)務(wù)
（一）基金募集
1. 募集行為
募集行為包含推介私募基金，發(fā)售基金份額（權(quán)益）、辦理基金份額（權(quán)益）認(rèn)/申購（認(rèn)繳）、贖回（退出）等活動。
2. 募集主體
除以下兩類機構(gòu)外，其他任何機構(gòu)和個人不得從事私募基金的募集活動。
（1）在中國基金業(yè)協(xié)會辦理私募基金管理人登記的機構(gòu)；
（2）在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格并已成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)（以下簡稱“基金銷售機構(gòu)”）。其中，管理人不得違規(guī)委托獨立基金銷售機構(gòu)代銷私募股權(quán)或者創(chuàng)業(yè)投資基金。
3. 募集對象
私募基金必須向合格投資者募集，私募基金合格投資者需同時滿足以下標(biāo)準(zhǔn)：
（1）具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力；
（2）投資于單只私募基金的金額不低于100萬元；
（3）符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人：
① 凈資產(chǎn)不低于1000萬元的單位；
② 金融資產(chǎn)不低于300萬元或最近3年個人年均收入不低于50萬元的個人。
同時，下列投資者視為合格投資者：
（1）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；
（2）依法設(shè)立并在中國基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃；
（3）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；
（4）法律法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他投資者。
根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，“投資于所管理私募基金的私募基金管理人的從業(yè)人員”是“視為合格投資者”的。實務(wù)中，律師需要注意以下要點。其一，從合規(guī)管理角度，“從業(yè)人員”和“員工”需要甄別，例如沒有取得基金從業(yè)資格的后勤行政人員跟投的，我們認(rèn)為不屬于從業(yè)人員，不能當(dāng)然豁免合格投資者確認(rèn)流程。其二，如果員工通過SPV持股平臺間接跟投，并且這個SPV沒有備案為私募基金，結(jié)合中國基金業(yè)協(xié)會的反饋以及相關(guān)案例，私募基金管理人員工通過SPV投資從而作為二級投資者的，同樣可以被視為合格投資者，即私募基金管理人員工對SPV合伙企業(yè)的認(rèn)繳出資額可以低于100萬元，同時SPV合伙企業(yè)本身需要滿足合格投資者條件，即凈資產(chǎn)不低于1,000萬元，并且投資于單只私募基金的金額不低于100萬元。其三，有幾類特殊的人員要注意，不能視為私募基金管理人員工進行跟投，不能豁免合格投資者要求，一是退休返聘人員，因為與私募基金管理人僅有勞務(wù)關(guān)系而非勞動關(guān)系，二是私募基金管理人母子公司的員工，因未直接與私募基金管理人簽訂勞動合同，三是私募基金管理人的股東如是私募基金管理人的全職員工或符合兼職員工跟投標(biāo)準(zhǔn)的，可視為員工進行跟投，否則不能視為私募基金管理人員工進行跟投。
投資于私募基金的合格投資者可以分為普通投資者和專業(yè)投資者，兩者適用不同的募集流程和文件。律師可以協(xié)助基金募集機構(gòu)做好投資者分類管理相關(guān)內(nèi)部制度，并設(shè)計不同的募集流程、募集文件。
符合下列條件之一的是專業(yè)投資者：
（1）經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機構(gòu)，包括證券公司、期貨公司、基金管理公司及其子公司、商業(yè)銀行、保險公司、信托公司、財務(wù)公司等；經(jīng)行業(yè)協(xié)會備案或者登記的證券公司子公司、期貨公司子公司、私募基金管理人。
（2）上述機構(gòu)面向投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品，包括但不限于證券公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、基金管理公司及其子公司產(chǎn)品、期貨公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品、保險產(chǎn)品、信托產(chǎn)品、經(jīng)行業(yè)協(xié)會備案的私募基金。
（3）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金，合格境外機構(gòu)投資者（QFII）、人民幣合格境外機構(gòu)投資者（RQFII）。
（4）同時符合下列條件的法人或者其他組織：
① 最近1年末凈資產(chǎn)不低于2000萬元；
② 最近1年末金融資產(chǎn)不低于1000萬元；
③ 具有2年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等投資經(jīng)歷。
（5）同時符合下列條件的自然人為專業(yè)投資者：
① 金融資產(chǎn)不低于500萬元，或者最近3年個人年均收入不低于50萬；
② 具有2年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等投資經(jīng)歷，或者具有2年以上金融產(chǎn)品設(shè)計、投資、風(fēng)險管理及相關(guān)工作經(jīng)歷，或者屬于經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機構(gòu)專業(yè)投資者的高級管理人員、獲得職業(yè)資格認(rèn)證的從事金融相關(guān)業(yè)務(wù)的注冊會計師和律師。
專業(yè)投資者之外的，符合法律法規(guī)要求，可以從事基金交易活動的合格投資者為普通投資者。
4. 募集程序
4.1 特定對象的確定
基金募集機構(gòu)通過了解自然人、機構(gòu)以及投資產(chǎn)品的基本信息確定所募集對象的基本信息。其中自然人包括私募基金管理人員工跟投以及非員工跟投；機構(gòu)包括境內(nèi)法人機構(gòu)（公司等）、境內(nèi)非法人機構(gòu)（一般合伙企業(yè)等）、財政直接出資、本私募基金管理人跟投、境外機構(gòu)；投資產(chǎn)品包括經(jīng)登記私募基金管理人所管理的私募基金產(chǎn)品、證券公司及其子公司資產(chǎn)管理計劃、基金公司及其子公司資產(chǎn)管理計劃、期貨公司及其子公司資產(chǎn)管理計劃、信托計劃、商業(yè)銀行理財產(chǎn)品、保險資產(chǎn)管理計劃、慈善基金、捐贈基金等社會公益基金、養(yǎng)老基金、社會保障基金、企業(yè)年金、政府類引導(dǎo)基金、境外資金（QFII、RQFII等）。
通過特定對象確定程序，基金募集機構(gòu)可以對投資者是否屬于合格投資者、屬于哪一類投資者、是否存在不適合投資私募基金產(chǎn)品的情形等進行確認(rèn)，進而確定進行何種募集流程、適用何種募集文件、是否可以豁免部分募集手續(xù)，為開展后續(xù)募集工作奠定基礎(chǔ)。
4.2 合格投資者確認(rèn)
基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求投資者提供必要的資產(chǎn)證明文件或收入證明，合理審慎地審查投資者是否符合私募基金合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，并確保單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過法律規(guī)定的特定數(shù)量。任何機構(gòu)和個人不得為規(guī)避合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，募集以私募基金份額或其收益權(quán)為投資標(biāo)的的金融產(chǎn)品，或者將私募基金份額或其收益權(quán)進行非法拆分轉(zhuǎn)讓，變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)?；鹉技瘷C構(gòu)應(yīng)當(dāng)確保投資者已知悉私募基金轉(zhuǎn)讓的條件。投資者應(yīng)當(dāng)以書面方式承諾其為自己購買私募基金，任何機構(gòu)和個人不得以非法拆分轉(zhuǎn)讓為目的購買私募基金。
4.3 投資者適當(dāng)性匹配
（1）投資者風(fēng)險承受能力測評
基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)設(shè)計風(fēng)險測評問卷，并對普通投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力進行評估。
基金募集機構(gòu)結(jié)合投資者填寫的調(diào)查問卷評分結(jié)果確定投資者的風(fēng)險承受能力，對投資者進行分類。對投資者的分類并無強制性標(biāo)準(zhǔn)，例如按照投資者風(fēng)險承受能力由高至低分為進取型、成長型、平衡型、穩(wěn)健型和保守型。
投資者的評估結(jié)果有效期最長不得超過3年。逾期再次向投資者推介私募基金時，需重新進行投資者風(fēng)險評估。
（2）產(chǎn)品風(fēng)險等級劃分
基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對私募基金進行風(fēng)險評級，并據(jù)私募基金的風(fēng)險類型和評級結(jié)果，向投資者推介與其風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的私募基金。
基金募集機構(gòu)銷售的基金產(chǎn)品或服務(wù)信息發(fā)生變化的，要及時依據(jù)基金產(chǎn)品或者服務(wù)風(fēng)險等級劃分參考標(biāo)準(zhǔn)，重新評估其風(fēng)險等級?；鹉技瘷C構(gòu)還要建立長效機制，對基金產(chǎn)品或者服務(wù)的風(fēng)險定期進行評價更新。
（3）投資者適當(dāng)性匹配
基金募集機構(gòu)銷售私募基金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)私募基金的風(fēng)險類型和評級結(jié)果，向投資者推介與其風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的私募基金。
4.4 基金風(fēng)險揭示
投資者簽署基金合同之前，基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)向投資者重點揭示私募基金風(fēng)險，并與投資者簽署風(fēng)險揭示書。私募基金風(fēng)險包括一般風(fēng)險和特殊風(fēng)險，特殊風(fēng)險主要包括：分級基金或其他復(fù)雜結(jié)構(gòu)或涉及重大無先例事項、主要投向境外投資標(biāo)的、主要投向場外衍生品標(biāo)的、投向其他高風(fēng)險品種或流動性較低標(biāo)的的投資、基金財產(chǎn)不進行托管、基金管理人和基金銷售機構(gòu)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、私募基金投資涉及關(guān)聯(lián)交易、基金通過SPV投資均為特殊風(fēng)險、私募基金管理人的控股股東實際控制人或普通合伙人發(fā)生變更尚未在協(xié)會完成變更手續(xù)。
4.5 投資冷靜期
基金合同應(yīng)當(dāng)約定給投資者設(shè)置不少于24小時的投資冷靜期，基金募集機構(gòu)在投資冷靜期內(nèi)不得主動聯(lián)系投資者。
私募證券投資基金的投資冷靜期自基金合同簽署完畢且投資者交納認(rèn)購基金的款項后起算；私募股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資基金的投資冷靜期起算點可以自行約定。
4.6 回訪確認(rèn)
在投資冷靜期滿后，指令本機構(gòu)從事基金銷售推介業(yè)務(wù)以外的人員以錄音電話、電郵、信函等適當(dāng)方式進行投資回訪?；卦L過程不得出現(xiàn)誘導(dǎo)性陳述?；鸷贤瑧?yīng)當(dāng)約定，投資者在基金募集機構(gòu)回訪確認(rèn)成功前有權(quán)解除基金合同。出現(xiàn)前述情形時，基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按合同約定及時退還投資者的全部認(rèn)購款項。
中國基金業(yè)協(xié)會鼓勵基金募集機構(gòu)實施回訪制度，正式實施時間在評估相關(guān)實施效果后另行通知。
4.7 豁免情形
投資者為專業(yè)投資機構(gòu)的，可以豁免上述4.5、4.6兩項程序。
私募基金投資者屬于以下情形的，可以不執(zhí)行前述募集程序中的特定對象確認(rèn)、投資者適當(dāng)性匹配、基金風(fēng)險揭示、合格投資者確認(rèn)、投資者冷靜期、回訪確認(rèn)等環(huán)節(jié)：
（1）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；
（2）依法設(shè)立并在中國基金業(yè)協(xié)會備案的私募基金產(chǎn)品；
（3）受國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的金融產(chǎn)品；
（4）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；
（5）法律法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他投資者。
5. 委托募集
《私募投資基金監(jiān)督管理條例》明確私募基金管理人應(yīng)當(dāng)自行募集資金，不得委托他人募集資金，但國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外。律師應(yīng)注意結(jié)合私募基金的類型確認(rèn)能否委托募集。
如委托募集的，不得因委托募集免除私募基金管理人依法承擔(dān)的責(zé)任，并應(yīng)以書面形式簽訂基金銷售協(xié)議，明確約定私募基金管理人與基金銷售機構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分。
6.投資者適當(dāng)性管理
6.1 建立投資者適當(dāng)性管理制度
基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)制定適當(dāng)性內(nèi)部管理制度，至少包括以下內(nèi)容：
（1）對私募基金管理人進行審慎調(diào)查的方式和方法；
（2）對基金產(chǎn)品或者服務(wù)的風(fēng)險等級進行設(shè)置、對基金產(chǎn)品或者服務(wù)進行風(fēng)險評價的方式或方法；
（3）對投資者進行分類的方法和程序、投資者轉(zhuǎn)化的方法和程序；
（4）對普通投資者風(fēng)險承受能力進行調(diào)查和評價的方式和方法；
（5）對基金產(chǎn)品或者服務(wù)和投資者進行匹配的方法；
（6）投資者適當(dāng)性管理的保障措施和風(fēng)控制度。
6.2 適當(dāng)性自查報告
根據(jù)《基金募集機構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實施指引（試行）》，基金募集機構(gòu)應(yīng)每半年開展一次投資者適當(dāng)性管理自查。自查可以采取現(xiàn)場、非現(xiàn)場及暗訪相結(jié)合的方式進行，并形成自查報告留存?zhèn)洳椤Ｗ圆閮?nèi)容包括但不限于投資者適當(dāng)性管理制度建設(shè)及落實情況、人員考核及培訓(xùn)情況、投資者投訴處理情況、發(fā)現(xiàn)業(yè)務(wù)風(fēng)險及時整改情況，以及其他需要報告的事項。
6.3 “雙錄”環(huán)節(jié)
需要進行錄音錄像的情形有：
（1）普通投資者轉(zhuǎn)化為專業(yè)投資者；
（2）向普通投資者銷售高風(fēng)險產(chǎn)品或者服務(wù)；
（3）投資者分類、基金產(chǎn)品或者服務(wù)分級以及適當(dāng)性匹配意見，并告知投資者上述情況；
（4）向普通投資者銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)前進行風(fēng)險告知。
6.4 適當(dāng)性回訪
基金募集機構(gòu)要建立健全普通投資者回訪制度，對購買基金產(chǎn)品或服務(wù)的普通投資者定期抽取一定比例進行回訪，對持有R5等級基金產(chǎn)品或者服務(wù)的普通投資者增加回訪比例和頻次。
基金募集機構(gòu)對回訪時發(fā)現(xiàn)的異常情況進行持續(xù)跟蹤，對異常情況進行核查，存在風(fēng)險隱患的及時排查，并定期整理總結(jié)，以完善投資者適當(dāng)性制度。
7. 募集結(jié)算賬戶
（1）基金募集機構(gòu)或相關(guān)合同約定的責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)開立私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶。募集結(jié)算資金從投資者資金賬戶劃出，到達私募基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶之前，屬于投資者的合法財產(chǎn)。
（2）涉及私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶開立、使用的機構(gòu)不得將私募基金募集結(jié)算資金歸入其自有財產(chǎn)。禁止任何單位或者個人以任何形式挪用私募基金募集結(jié)算資金。
8. 監(jiān)督機構(gòu)
（1）基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)與監(jiān)督機構(gòu)簽署賬戶監(jiān)督協(xié)議，明確對私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責(zé)任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款。
（2）監(jiān)督機構(gòu)承擔(dān)保障私募基金募集結(jié)算資金劃轉(zhuǎn)安全的連帶責(zé)任。
（3）監(jiān)督機構(gòu)包括中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司、取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司以及中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他機構(gòu)。監(jiān)督機構(gòu)應(yīng)當(dāng)成為中國基金業(yè)協(xié)會的會員。
（4）取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司等金融機構(gòu)，可以在同一私募基金的募集過程中同時作為募集機構(gòu)與監(jiān)督機構(gòu)。符合前述情形的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立完備的防火墻制度，防范利益沖突。
9. 基金托管
契約型私募投資基金（除基金合同約定設(shè)置能夠切實履行安全保管基金財產(chǎn)職責(zé)的基金份額持有人大會日常機構(gòu)或基金受托人委員會等制度安排的除外）、私募資產(chǎn)配置基金以及通過公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)的私募基金強制托管，即該幾類基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管。
對于可能進行擴募的基金來說，由于托管是擴募的條件之一，因此也可以說是強制托管的一種情形。關(guān)于具有基金托管資格的托管人，可以在中國基金業(yè)協(xié)會網(wǎng)站“基金托管公示”頁面進行查詢確認(rèn)。
2023年2月20日，中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《不動產(chǎn)私募投資基金試點備案指引》，參與試點的不動產(chǎn)私募投資基金強制托管。
《私募投資基金備案指引第2號——私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金》（以下簡稱《備案指引第2號》）明確，私募基金管理人超過《私募投資基金登記備案辦法》第三十九條規(guī)定時限（即募集完畢后20個工作日）且在募集完畢后3個月內(nèi)提請備案的，應(yīng)當(dāng)符合由托管人托管等要求。
此外，根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》，私募基金管理人存在較大風(fēng)險隱患，私募基金涉及重大無先例事項，或者存在結(jié)構(gòu)復(fù)雜、投資標(biāo)的類型特殊等情形的，中國基金業(yè)協(xié)會可能會要求基金強制托管。
10. 資料保存
基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存其履行適當(dāng)性義務(wù)的相關(guān)信息資料，防止泄露或者被不當(dāng)利用，接受中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)和自律組織的檢查。對投資者適當(dāng)性管理制度、投資者信息資料、匹配方案、告知警示資料、錄音錄像資料、自查報告等的保存期限不得少于20年。
11. 糾紛處理
基金募集機構(gòu)要建立完備的投資者投訴處理體系，準(zhǔn)確記錄投資者投訴內(nèi)容。基金募集機構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善處理適當(dāng)性相關(guān)的糾紛，與投資者協(xié)商解決爭議，采取必要的措施支持和配合投資者提出的調(diào)解；與普通投資者發(fā)生糾紛的，應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)資料，證明其已向投資者履行相應(yīng)義務(wù)。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立突發(fā)事件處理預(yù)案，對嚴(yán)重?fù)p害投資者利益、影響正常經(jīng)營或者可能引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險的突發(fā)事件的處理機制作出明確安排。發(fā)生前述突發(fā)事件時，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照預(yù)案妥善處理，并及時向注冊地所在的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)和中國基金業(yè)協(xié)會報告。
（二）基金合同
1. 契約型私募基金合同
契約型私募基金合同主要是通過私募基金管理人、私募基金托管人和私募基金投資者這三方通過簽署一紙契約而形成的私募投資基金法律關(guān)系。由于契約型私募基金并非法律實體，相較于有限合伙型私募基金以及公司型私募基金來說，契約型私募基金更加靈活，且省去了工商備案登記的程序。私募基金管理人通過契約形式募集設(shè)立私募證券基金的，應(yīng)當(dāng)按照《私募投資基金合同指引1號（契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引）》制定基金合同；私募基金管理人通過契約形式募集設(shè)立私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金和其他類型投資基金，參考《私募投資基金合同指引1號（契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引）》制定基金合同。對于《私募投資基金合同指引1號（契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引）》有明確要求的，基金合同中應(yīng)當(dāng)載明相關(guān)內(nèi)容。在不違反《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理條例》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》以及相關(guān)法律法規(guī)的前提下，基金合同當(dāng)事人可以根據(jù)實際情況約定《私募投資基金合同指引1號（契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引）》規(guī)定內(nèi)容之外的事項?！端侥纪顿Y基金合同指引1號（契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引）》某些具體要求對當(dāng)事人確不適用的，當(dāng)事人可對相應(yīng)內(nèi)容做出合理調(diào)整和變動，但私募基金管理人應(yīng)在《風(fēng)險揭示書》中向投資者進行特別揭示，并在基金合同報送中國基金業(yè)協(xié)會備案時出具書面說明。
需要特別注意以下方面：
（1）基金名稱和經(jīng)營范圍?；鸷贤拿Q中須標(biāo)識“私募基金”“私募投資基金”字樣，創(chuàng)業(yè)投資基金名稱包含“創(chuàng)業(yè)投資基金”字樣。并且，《私募投資基金備案指引第1號——私募證券投資基金》（以下簡稱《備案指引第1號》）《備案指引第2號》（《備案指引第1號》《備案指引第2號》以下合稱《備案指引第1、2號》）明確，私募基金名稱不得包含“理財”“資管產(chǎn)品”“資管計劃”等字樣，并要求，未經(jīng)批準(zhǔn)或者授權(quán)，不得在基金名稱中使用與國家重大發(fā)展戰(zhàn)略、金融機構(gòu)、知名私募基金管理人相同或者近似等可能誤導(dǎo)投資者的字樣，且不得在基金名稱中使用違背公序良俗或者造成不良社會影響的字樣。
（2）合同主體。契約型私募基金進行托管的，私募基金管理人、基金托管人以及投資者三方應(yīng)當(dāng)共同簽訂基金合同。
（3）合同正文。基金合同正文一般包含釋義、聲明與承諾、基金基本情況、私募基金募集和認(rèn)購的有關(guān)事項、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、私募基金份額持有人大會及日常機構(gòu)的設(shè)置及運行事宜、私募基金的投資和財產(chǎn)處理、交易及清算交收安排、私募基金的費用和稅收事項、信息披露與報告制度、違約情形、爭議處理等事項。
（4）合同特別約定事項。為保障投資者權(quán)益，中國基金業(yè)協(xié)會還要求基金合同應(yīng)約定以下內(nèi)容：基金份額持有人大會的召集機制、議事內(nèi)容和表決方式等；關(guān)聯(lián)交易識別認(rèn)定、交易決策和信息披露等機制；信息披露的內(nèi)容、方式、頻率和投資者查詢途徑等相關(guān)事項；基金財產(chǎn)不進行托管時的相關(guān)安排；私募基金管理人因失聯(lián)、注銷私募基金管理人登記、破產(chǎn)等原因無法履行或者怠于履行管理職責(zé)等情況時，私募基金變更管理人、清算等相關(guān)決策機制、召集主體、表決方式、表決程序、表決比例等相關(guān)事項。
圖1 契約型私募基金合同的基本結(jié)構(gòu)
2. 公司型私募基金公司章程
公司型私募投資基金是指投資者依據(jù)《中華人民共和國公司法》，通過出資形成一個獨立的公司法人實體，由公司自行或者通過委托專門的私募基金管理人機構(gòu)進行管理的私募投資基金。公司型基金的投資者既是基金份額持有者又是公司股東，按照公司章程行使相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任。
公司型私募基金合同主要是指公司型私募投資基金以公司章程的形式所簽署的基金合同。公司型私募基金合同應(yīng)當(dāng)在公司的經(jīng)營范圍中包含“基金管理”“投資管理”“資產(chǎn)管理”“股權(quán)投資”“創(chuàng)業(yè)投資”等能體現(xiàn)私募投資基金性質(zhì)的字樣，創(chuàng)業(yè)投資基金名稱包含“創(chuàng)業(yè)投資基金”字樣，或者在公司經(jīng)營范圍中包含“從事創(chuàng)業(yè)投資活動”字樣。
私募基金管理人通過有限責(zé)任公司或股份有限公司形式募集設(shè)立私募投資基金的，應(yīng)當(dāng)載明《私募投資基金合同指引2號（公司章程必備條款指引）》要求的必備條款。需要特別注意以下方面：
（1）股東出資、股東權(quán)利義務(wù)。除規(guī)定股東權(quán)利義務(wù)的范圍外，必須明確股東行使知情權(quán)的具體方式。
（2）增資、減資及轉(zhuǎn)讓。章程應(yīng)在不違反封閉運作相關(guān)監(jiān)管要求的前提下，列明股東增資、減資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件及程序。
（3）投資事項。章程應(yīng)列明該公司型基金的投資范圍、投資策略、投資運作方式、投資限制、投資決策程序、關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及對關(guān)聯(lián)方投資的回避制度、投資后對被投資企業(yè)的持續(xù)監(jiān)控、投資風(fēng)險防范、投資退出等。
（4）管理方式。公司型基金可以采取自我管理，也可以委托其他私募基金管理機構(gòu)管理。采取自我管理方式的，章程中應(yīng)當(dāng)明確管理架構(gòu)和投資決策程序；采取委托管理方式的，章程中應(yīng)當(dāng)明確私募基金管理人的名稱，并列明私募基金管理人的權(quán)限及管理費的計算和支付方式。
（5）托管事項。公司全體股東一致同意不托管的，應(yīng)在章程中明確約定本公司型基金不進行托管，并明確保障投資基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。
（6）一致性。章程應(yīng)明確規(guī)定，若章程有多個版本且內(nèi)容相沖突的，以在中國基金業(yè)協(xié)會備案的版本為準(zhǔn)。
（7）報送披露信息。訂明全體股東同意私募基金管理人或其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定對基金披露信息進行備份。
（8）根據(jù)公司型私募基金的特點，明確約定中國基金業(yè)協(xié)會要求的合同特別約定事項，包括股東會召集機制、議事內(nèi)容和表決方式等。
圖2 公司型私募基金合同的基本結(jié)構(gòu)
3. 有限合伙型私募基金合伙協(xié)議
合伙型基金指投資者依據(jù)《合伙企業(yè)法》成立有限合伙企業(yè)，由普通合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，由私募基金管理人具體負(fù)責(zé)投資運作的私募投資基金。私募基金管理人通過有限合伙形式募集設(shè)立私募投資基金的，應(yīng)當(dāng)簽署合伙協(xié)議，其中載明《私募投資基金合同指引3號（合伙協(xié)議必備條款指引）》規(guī)定的必備條款。需要特別注意以下方面：
（1）管理人、普通合伙人和執(zhí)行事務(wù)合伙人。管理人并非必然是普通合伙人或執(zhí)行事務(wù)合伙人。但根據(jù)目前中國基金業(yè)協(xié)會的基金備案要求，合伙型基金的私募基金管理人應(yīng)當(dāng)是合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)合伙人，或者與執(zhí)行事務(wù)合伙人存在控制關(guān)系或者受同一控股股東、實際控制人控制，不得通過委托其他私募基金管理人等方式規(guī)避關(guān)于私募基金管理人的相關(guān)規(guī)定。合伙協(xié)議還應(yīng)約定由普通合伙人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人，執(zhí)行事務(wù)合伙人有權(quán)對合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行投資、管理、運用和處置，并接受其他普通合伙人和有限合伙人的監(jiān)督。合伙協(xié)議應(yīng)列明執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件及選擇程序、執(zhí)行事務(wù)合伙人的權(quán)限及違約處理辦法、執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序、利益沖突及關(guān)聯(lián)交易等事項做出約定。
（2）管理方式。合伙協(xié)議中應(yīng)明確私募基金管理人和管理方式，并列明私募基金管理人的權(quán)限及管理費的計算和支付方式。如采取委托管理模式的，合伙企業(yè)可以通過簽署委托管理協(xié)議，進一步明確管理人的職權(quán)和管理費等事項。
（3）入伙、退伙、合伙份額轉(zhuǎn)讓。合伙協(xié)議應(yīng)在不違反封閉運作相關(guān)監(jiān)管要求的前提下，列明入伙、退伙、合伙份額轉(zhuǎn)讓的條件及程序。
（4）托管事項。全體合伙人一致同意不托管的，應(yīng)在合伙協(xié)議中明確約定本合伙型基金不進行托管，但應(yīng)同時在合伙協(xié)議中明確保障投資基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。
（5）投資事項。合伙協(xié)議應(yīng)列明該合伙型基金的投資范圍和投資策略、投資運作方式、投資限制和投資禁止、投資決策程序、關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及關(guān)聯(lián)方投資的回避制度，以及投資后對被投資企業(yè)的持續(xù)監(jiān)控、投資風(fēng)險防范、投資退出等作出約定。
（6）報送披露信息。明確約定信息披露的方式、頻率、內(nèi)容等事項。訂明全體合伙人同意私募基金管理人或其他信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定對基金披露信息進行備份。
（7）根據(jù)公司型私募基金的特點，明確約定中國基金業(yè)協(xié)會要求的合同特別約定事項，包括合伙人會議召集機制、議事內(nèi)容和表決方式等。
圖3 有限合伙型私募基金合同的基本結(jié)構(gòu)
（三）信息披露和信息報送
1. 信息報送
信息報送是指私募基金管理人應(yīng)向中國基金業(yè)協(xié)會AMBERS平臺、信息披露備份系統(tǒng)以及從業(yè)人員管理平臺持續(xù)、完整、及時報送私募基金管理人及其備案的私募基金的相關(guān)信息，包括定期信息報送和重大事項變更信息報送。關(guān)于AMBERS平臺中進行信息報送的時限要求，需要區(qū)分符合基金合同和信息披露規(guī)則的要求，并注意AMBERS平臺和信息披露備份系統(tǒng)的差異化要求。
需要注意的是，在基金還未完成基金清算備案之前，即私募基金管理人并未點擊“清算結(jié)束”按鈕前，該產(chǎn)品在AMBERS平臺中仍是一只正常運作的基金，私募基金管理人需要按照中國基金業(yè)協(xié)會的要求履行季度更新與定期報告的義務(wù)，私募基金管理人不按期披露可能會導(dǎo)致被納入異常名單的后果。
2. 信息披露
私募基金管理人的信息披露義務(wù)向私募基金投資者履行，在私募投資基金的募集和投資運作中，基金合同中應(yīng)當(dāng)約定信息披露的內(nèi)容、披露頻度、披露方式、披露責(zé)任以及信息披露渠道等事項，并向投資者依法依規(guī)持續(xù)披露基金募集信息、投資架構(gòu)、SPV（如有）的具體信息、杠桿水平、收益分配、托管安排（如有）、資金賬戶信息、主要投資風(fēng)險以及影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息等。該等披露的持續(xù)投資運作信息應(yīng)在私募投資基金信息披露備份系統(tǒng)進行備份。目前私募證券投資基金需要報送月報、季報和年報，而不需要報送半年報，私募股權(quán)投資基金應(yīng)當(dāng)報送半年報和年報，季報暫不作強制要求。
（1）信息披露義務(wù)人。信息披露義務(wù)人主要為私募基金管理人和私募基金托管人，另外包含法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的具有信息披露義務(wù)的法人和其他組織。同一私募基金存在多個信息披露義務(wù)人時，應(yīng)在相關(guān)協(xié)議中約定信息披露相關(guān)事項和責(zé)任義務(wù)。信息披露義務(wù)人委托第三方機構(gòu)代為披露信息的，不得免除信息披露義務(wù)人法定應(yīng)承擔(dān)的信息披露義務(wù)。
（2）信息披露事務(wù)管理。信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)指定專人負(fù)責(zé)管理信息披露事務(wù)，并按要求在私募基金登記備案系統(tǒng)中上傳信息披露相關(guān)制度文件。
（3）信息披露內(nèi)容要求。信息披露的內(nèi)容包括基金合同，招募說明書等宣傳推介文件，基金銷售協(xié)議中的主要權(quán)利義務(wù)條款（如有），基金的投資情況，基金的資產(chǎn)負(fù)債情況，基金的投資收益分配情況，基金承擔(dān)的費用和業(yè)績報酬安排，可能存在的利益沖突，涉及私募基金管理業(yè)務(wù)，基金財產(chǎn)，基金托管業(yè)務(wù)的重大訴訟、仲裁，以及中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息。信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)依法、依約披露基金信息，并保證所披露信息的真實性、準(zhǔn)確性、完整性，不得有以下行為：
①虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；
②對基金投資業(yè)績進行預(yù)測；
③違規(guī)承諾收益或承擔(dān)損失；
④詆毀其他基金管理人、基金托管人或者基金銷售機構(gòu)；
⑤公開披露或者變相公開披露；
⑥登載任何自然人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性文字內(nèi)容；
⑦采用不具有可比性、公平性、準(zhǔn)確性、權(quán)威性的數(shù)據(jù)來源和方法進行業(yè)績比較，任意使用“業(yè)績最佳”“規(guī)模最大”等相關(guān)措辭；
⑧其他法律、法規(guī)、中國證監(jiān)會、中國基金業(yè)協(xié)會禁止的行為。
（4）信息披露途徑。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金合同約定以及通過中國基金業(yè)協(xié)會指定的私募基金信息披露備份平臺進行信息披露。
（5）募集期信息披露。私募基金的宣傳推介材料（如招募說明書）內(nèi)容應(yīng)當(dāng)如實披露基金產(chǎn)品的基本信息，與基金合同保持一致。如有不一致，應(yīng)當(dāng)向投資者特別說明。
《私募投資基金登記備案辦法》第二十八條規(guī)定，募集推介材料、風(fēng)險揭示書等文件中應(yīng)當(dāng)披露私募基金的管理人以及管理團隊、投資范圍、投資策略、投資架構(gòu)、基金架構(gòu)、托管情況、相關(guān)費用、收益分配原則、基金退出等重要信息。《備案指引第1號》明確，該等重要信息還包括私募證券基金設(shè)置多名投資經(jīng)理時、委托基金投資顧問機構(gòu)提供證券投資建議服務(wù)時及進行份額分級時應(yīng)當(dāng)披露的內(nèi)容。《備案指引第2號》明確，該等重要信息還包括關(guān)鍵人士或投委會成員、單一擬投項目或首個擬投項目組合的相關(guān)信息。
（6）運行期信息披露。私募基金運行期間，信息披露義務(wù)人需按要求進行季度披露、大規(guī)?；鹪露扰丁⒛甓扰都爸卮笫马椬兏皶r披露。證券投資基金的基金合同中可以約定，私募基金管理人應(yīng)參照公募基金履行與基金估值相關(guān)的披露義務(wù)。關(guān)于向投資者進行信息披露的時限，應(yīng)符合基金合同和《信息披露辦法》及后附指引的要求，通過私募基金信息披露備份系統(tǒng)進行信息披露文件的備份。私募證券投資基金的月報于每月結(jié)束后5個工作日內(nèi)報送，季報可于每季度結(jié)束之日起10個工作日內(nèi)報送，年報不晚于次年4月底報送。私募股權(quán)投資基金管理人的年度報告應(yīng)在次年6月底之前完成，信息披露半年度報告應(yīng)在當(dāng)年9月底之前完成。
（7）信息披露文本標(biāo)準(zhǔn)。向境內(nèi)投資者募集的基金信息披露文件應(yīng)當(dāng)采用中文文本。同時采用外文文本的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)保證兩種文本內(nèi)容一致。兩種文本發(fā)生歧義時，以中文文本為準(zhǔn)。
（8）信息披露文件保管。信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)妥善保管私募基金信息披露的相關(guān)文件資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于10年。
3. 告知義務(wù)
私募基金管理人的股東、合伙人、實際控制人有以下告知義務(wù)：
（1）告知義務(wù)一：私募基金管理人的股東、合伙人、實際控制人擬轉(zhuǎn)讓其所持有的股權(quán)、財產(chǎn)份額或者實際控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)充分了解受讓方財務(wù)狀況、專業(yè)能力和誠信信息等，并向其告知擔(dān)任股東、合伙人、實際控制人的相關(guān)監(jiān)管和自律要求。
（2）告知義務(wù)二：私募基金管理人的股東、合伙人、實際控制人擬發(fā)生變更導(dǎo)致實際控制權(quán)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)及時將相關(guān)情況告知私募基金管理人，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)及時向投資者履行信息披露義務(wù)，并按照基金合同約定履行相關(guān)內(nèi)部決策程序。
（四）內(nèi)部控制
1. 必備制度
（1）運營風(fēng)險控制制度。包含建立防火墻制度與業(yè)務(wù)隔離制度、建立人力資源管理制度（應(yīng)具備至少2名高級管理人員）、設(shè)置負(fù)責(zé)合規(guī)風(fēng)控的高級管理人員并落實崗位職責(zé)、建立風(fēng)險評估體系、明確業(yè)務(wù)操作流程、建立健全授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)和程序、建立完善的財產(chǎn)分離制度、建立健全私募基金托管人遴選制度（基金合同約定私募基金不進行托管的，私募基金管理人應(yīng)建立保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。但：資產(chǎn)配置基金必須托管；通過SPV投資的基金必須托管；除基金合同約定設(shè)置能夠切實履行安全保管基金財產(chǎn)職責(zé)的基金份額持有人大會日常機構(gòu)或基金受托人委員會等制度安排的除外，契約基金必須托管。）、建立業(yè)務(wù)外包風(fēng)險管理框架及制度（如適用），以及明確對各項內(nèi)部控制制度進行周期性的評估和調(diào)整。
（2）信息披露制度。明確信息披露的內(nèi)容，維護信息溝通渠道的暢通，保證向投資者、監(jiān)管機構(gòu)及中國基金業(yè)協(xié)會所披露信息的真實性、準(zhǔn)確性、完整性和及時性，不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。
（3）機構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度。落實有關(guān)保存私募基金內(nèi)部控制活動等方面的信息及相關(guān)資料的具體方式，要求確保信息的完整、連續(xù)、準(zhǔn)確和可追溯，并且保存期限自私募基金清算終止之日起不得少于10年。
（4）防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度。確保私募基金管理人主營業(yè)務(wù)清晰，不兼營與私募基金管理無關(guān)或存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。健全私募基金管理人的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，防范不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、利益輸送和內(nèi)部人控制風(fēng)險。另外，建立健全制度防范由同一私募基金管理人管理的各私募基金之間的利益輸送和利益沖突。
（5）合格投資者風(fēng)險揭示制度。要求采取合理方式向投資者披露私募基金信息，揭示投資風(fēng)險，確保推介材料中的相關(guān)內(nèi)容清晰、醒目，明確風(fēng)險揭示書等風(fēng)險揭示材料的內(nèi)容和執(zhí)行要求。
（6）合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度。結(jié)合私募基金管理人的組織架構(gòu)，明確關(guān)于投資冷靜期、回訪確認(rèn)等要求的具體流程和負(fù)責(zé)崗位。
（7）私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度。私募基金推介材料由私募基金管理人制作并使用。私募基金管理人對私募基金推介材料內(nèi)容的真實性、完整性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。宣傳推介不得有法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會或中國基金業(yè)協(xié)會禁止的行為和措辭。私募基金管理人自行募集私募基金的，應(yīng)設(shè)置有效機制，切實保障募集結(jié)算資金安全；私募基金管理人委托募集的，應(yīng)當(dāng)委托獲得中國證監(jiān)會基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)募集私募基金，并制定募集機構(gòu)遴選制度。
（8）投資者適當(dāng)性內(nèi)部管理制度及相關(guān)配套制度。適當(dāng)性內(nèi)部管理制度需要明確投資者分類、產(chǎn)品或者服務(wù)分級、適當(dāng)性匹配的具體依據(jù)、方法、流程等。配套制度需要涵蓋：適當(dāng)性風(fēng)控（不匹配銷售行為限制、回訪、評估與銷售隔離等）、培訓(xùn)考核、執(zhí)業(yè)規(guī)范、監(jiān)督問責(zé)、投資者投訴處理、檔案管理等。
2. 除上述必要制度外，私募證券投資基金管理人還需制定以下兩項制度
（1）公平交易制度。規(guī)范的范圍至少應(yīng)包括境內(nèi)上市股票、債券的一級市場申購、二級市場交易等投資管理活動，同時應(yīng)包括授權(quán)、研究分析、投資決策、交易執(zhí)行、業(yè)績評估等與投資管理活動相關(guān)的各個環(huán)節(jié)，確保各投資組合享有公平的交易機會。
（2）從業(yè)人員買賣證券申報制度。要求有關(guān)人員遵守有關(guān)法律法規(guī)及任職單位管理制度的規(guī)定，禁止利用內(nèi)幕信息及其他未公開信息違規(guī)買賣證券或明示、暗示他人從事內(nèi)幕交易活動；不得利用職務(wù)便利向任何機構(gòu)和個人輸送利益、損害基金持有人利益和損害證券市場秩序；不得利用資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢和信息優(yōu)勢，單獨或者合謀串通，影響證券交易價格或交易量，誤導(dǎo)和干擾市場等。
3. 根據(jù)監(jiān)管要求和實際運營需要設(shè)計的其他制度
（1）財務(wù)制度。要求私募基金管理人應(yīng)建立健全財務(wù)制度，以確保財務(wù)清晰、財務(wù)獨立。對于存在從事沖突業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)方、存在私募基金管理人關(guān)聯(lián)方的私募基金管理人而言，財務(wù)制度確保財務(wù)的獨立性更為重要。
（2）估值管理制度。明確基金估值的程序和技術(shù)等相關(guān)事項。
（3）關(guān)聯(lián)交易制度。明確關(guān)聯(lián)交易的審核流程、表決方式、信息披露要求。
（4）從業(yè)人員投資申報、登記、審查、處置等管理制度，結(jié)合私募基金管理人的類型，確定從業(yè)人員投資申報的范圍、頻率、檢查措施等內(nèi)容。
（5）私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立突發(fā)事件處理預(yù)案，對嚴(yán)重?fù)p害投資者利益、影響正常經(jīng)營或者可能引發(fā)系統(tǒng)性風(fēng)險的突發(fā)事件的處理機制作出明確安排。
4. 中國基金業(yè)協(xié)會及各屬地證監(jiān)局會通過現(xiàn)場檢查及非現(xiàn)場檢查等方式對私募基金管理人內(nèi)部控制的建立及執(zhí)行情況進行監(jiān)督。律師應(yīng)提示私募基金管理人持續(xù)開展內(nèi)控制度評價與監(jiān)督，并根據(jù)業(yè)務(wù)類型建立或調(diào)整與之相適應(yīng)的制度，做到與現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配。
第四章 私募投資基金產(chǎn)品合規(guī)顧問業(yè)務(wù)
（一）私募投資基金產(chǎn)品類型及定義
根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《有關(guān)私募投資基金“業(yè)務(wù)類型/基金類型”和“產(chǎn)品類型”的說明》等產(chǎn)品備案填報的說明及操作指引，私募基金產(chǎn)品按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)主要分為以下類型。
1. 按照主要投資方向分類，可分為（1）私募證券投資基金（對應(yīng)的產(chǎn)品類型：權(quán)益類基金、固收類基金、混合類基金、期貨類及其他衍生品類基金、其他類基金）；（2）私募證券類FOF基金；（3）私募股權(quán)投資基金（對應(yīng)的產(chǎn)品類型：并購基金、房地產(chǎn)基金、基礎(chǔ)設(shè)施基金、上市公司定增基金、不動產(chǎn)私募投資基金）；（4）私募股權(quán)投資類FOF基金；（5）創(chuàng)業(yè)投資基金（對于主要投資新三板擬掛牌和已掛牌企業(yè)的“新三板基金”，建議按照創(chuàng)業(yè)投資基金備案）；（6）創(chuàng)業(yè)投資類FOF基金；（7）其他私募投資基金（對應(yīng)的產(chǎn)品類型：紅酒藝術(shù)品等商品基金、其他類基金）；（8）其他私募投資類FOF基金。
2. 按照基金管理類型分類，契約型基金可分為自主發(fā)行類型以及投資顧問類型。其中，私募基金管理機構(gòu)自主擔(dān)任私募基金管理人發(fā)行的私募基金產(chǎn)品，屬于自主發(fā)行類型的基金產(chǎn)品；私募基金管理機構(gòu)作為信托計劃、保險資產(chǎn)管理計劃、券商資產(chǎn)管理計劃、基金公司專戶、基金子公司專戶、期貨資產(chǎn)管理計劃等的投資顧問的基金產(chǎn)品，屬于投資顧問類型的基金產(chǎn)品。合伙型基金可以分為外部管理型和內(nèi)部管理型，其中內(nèi)部管理型為普通合伙人自任為私募基金管理人，外部管理型為普通合伙人另行委托專業(yè)私募基金管理機構(gòu)作為私募基金管理人具體負(fù)責(zé)投資管理運作；公司型基金可以分為自我管理型和委托管理型，其中自我管理型由公司董事會自聘管理團隊進行管理；委托管理型為委托專業(yè)基金管理機構(gòu)作為受托人具體負(fù)責(zé)投資運作。
3. 按照組織形式分類，可分為契約型基金、公司型基金、合伙型基金和其他組織形式基金。
4. 私募投資基金產(chǎn)品類型定義
（1）股票類基金，是指根據(jù)合同約定的投資范圍，投資于股票或股票型基金的資產(chǎn)比例高于80%（含）的私募證券基金。
（2）固收類基金，是指根據(jù)合同約定的投資范圍，投資于銀行存款、標(biāo)準(zhǔn)化債券、債券型基金、股票質(zhì)押式回購以及有預(yù)期收益率的銀行理財產(chǎn)品、信托計劃等金融產(chǎn)品的資產(chǎn)比例高于80%（含）的私募證券基金。
（3）混合類基金，是指合同約定的投資范圍包括股票、債券、貨幣市場工具但無明確的主要投資方向的私募證券投資基金。
（4）期貨及其他衍生品類基金，是指根據(jù)合同約定的投資范圍，主要投資于期貨、期權(quán)及其他金融衍生品、現(xiàn)金的私募證券投資基金。
（5）并購基金，是指主要對處于重建期企業(yè)的存量股權(quán)展開收購的私募股權(quán)基金。
（6）房地產(chǎn)基金，是指從事一級房地產(chǎn)項目開發(fā)的私募基金，包括采用夾層方式進行投資的房地產(chǎn)基金。
（7）不動產(chǎn)私募投資基金，是指按照《不動產(chǎn)私募投資基金試點備案指引（試行）》所設(shè)立的不動產(chǎn)私募投資基金，其投資范圍包括特定居住用房（包括存量商品住宅、保障性住房、市場化租賃住房）、商業(yè)經(jīng)營用房、基礎(chǔ)設(shè)施項目等。
（8）基礎(chǔ)設(shè)施基金，是指投資于基礎(chǔ)設(shè)施項目的私募基金，包括采用夾層方式進行投資的基礎(chǔ)設(shè)施基金。
（9）上市公司定增基金，是指主要投資于上市公司定向增發(fā)的私募股權(quán)投資基金。
（10）創(chuàng)業(yè)投資基金，是指投資范圍限于未上市企業(yè)、體現(xiàn)創(chuàng)業(yè)投資策略、不使用杠桿融資，滿足國家規(guī)定的最低存續(xù)期限，且名稱或經(jīng)營范圍中能體現(xiàn)創(chuàng)業(yè)投資字樣的基金；
（11）紅酒藝術(shù)品等商品基金，是指以藝術(shù)品、紅酒等商品為投資對象的私募投資基金。
（12）私募資產(chǎn)配置基金，是底層標(biāo)的為各類資產(chǎn)的私募基金，與一般性私募基金相比，“變相”突破了專業(yè)化經(jīng)營的要求，底層標(biāo)的可以是證券、股權(quán)、其他類資產(chǎn)。根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的要求，私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)主要采用基金中基金（FOF）的投資方式，即私募資產(chǎn)配置基金中80%的已投資出去的資金不能直接投資于底層資產(chǎn)，而應(yīng)當(dāng)投資于已備案的私募基金、公募基金或者其他依法設(shè)立的資產(chǎn)管理產(chǎn)品。在前述私募基金類型中，其他三類私募FOF都不能夠“跨大類”投資，屬于私募證券投資基金的FOF，不允許投資一級市場；屬于私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金的FOF不允許投資二級市場。而私募資產(chǎn)配置基金雖然同樣是以FOF的方式投資，但是可以突破以往中國基金業(yè)協(xié)會對其他三類私募FOF“專項經(jīng)營”的要求，同時投資于一、二級市場。
（二）私募投資基金產(chǎn)品備案
1. 備案的效力
私募投資基金登記備案不是行政審批。中國基金業(yè)協(xié)會對私募投資基金登記備案信息不做實質(zhì)性事前審查。中國基金業(yè)協(xié)會為私募投資基金辦理備案不構(gòu)成對私募投資基金管理人投資能力的認(rèn)可，亦不構(gòu)成對私募基金管理人和私募投資基金合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為對私募投資基金財產(chǎn)安全的保證。
私募投資基金未經(jīng)備案不得進行對外投資，僅可以現(xiàn)金管理為目的，投資于銀行活期存款、國債、中央銀行票據(jù)、貨幣市場基金等中國證監(jiān)會認(rèn)可的現(xiàn)金管理工具。
已登記的私募基金管理人不得管理未備案的私募基金產(chǎn)品。因此，如果存在募集設(shè)立私募基金但未備案的情況，從合規(guī)角度，應(yīng)當(dāng)盡快進行該基金的清算注銷或私募基金管理人退出該產(chǎn)品。
《私募投資基金登記備案辦法》規(guī)定，登記后12個月內(nèi)未備案自主發(fā)行私募基金的，中國基金業(yè)協(xié)會注銷其私募基金管理人登記并予以公示。
2. 基金備案總體要求
（1）私募投資基金在募集和投資運作中，應(yīng)嚴(yán)格遵守《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理條例》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》等法律法規(guī)以及中國基金業(yè)協(xié)會不時發(fā)布和更新的自律規(guī)則。證券期貨經(jīng)營機構(gòu)設(shè)立私募資產(chǎn)管理計劃還應(yīng)注意遵守《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規(guī)定》、《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》、《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理計劃備案辦法》等特別規(guī)定。
（2）私募投資基金管理人不得從事與私募投資基金有利益沖突的業(yè)務(wù)，不得將應(yīng)當(dāng)履行的受托人責(zé)任轉(zhuǎn)委托。私募投資基金的管理人不得超過一家，AMBERS平臺也不再設(shè)置雙（多）管理人選項。
（3）私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在私募基金募集完畢后20個工作日內(nèi)進行備案，并保證基金備案及持續(xù)信息更新中所提供的所有材料及信息（含系統(tǒng)填報信息）應(yīng)真實、準(zhǔn)確、完整，不存在任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。管理人應(yīng)當(dāng)主動接受中國基金業(yè)協(xié)會對私募基金管理人及私募投資基金的自律管理，中國基金業(yè)協(xié)會將持續(xù)監(jiān)測私募投資基金投資運作情況。
（4）私募基金管理人應(yīng)當(dāng)及時報送私募投資基金重大事項變更情況及清算信息，根據(jù)基金類型和規(guī)模，按時履行私募投資基金月度、季度、年度更新和信息披露報送義務(wù)，并在規(guī)定時間內(nèi)向中國基金業(yè)協(xié)會報送私募投資基金年度報告。
（5）私募投資基金從事不符合“基金”本質(zhì)活動的，將不予備案。
3. 產(chǎn)品備案的流程
自2017年4月5日起，各私募基金管理人均應(yīng)當(dāng)通過AMBERS平臺提交私募基金管理人登記申請、備案私募基金，按要求持續(xù)更新私募基金管理人信息與私募基金運行信息，以及辦理申請加入中國基金業(yè)協(xié)會成為會員與從業(yè)人員注冊等相關(guān)事宜。
3.1 備案前需要完成的工作
首先，應(yīng)當(dāng)設(shè)立私募基金管理人并完成私募基金管理人登記，且私募基金管理人應(yīng)當(dāng)正常展業(yè)。
其次，私募基金管理人完成登記后，應(yīng)進行如下工作：
（1）進行基金投資對象的項目篩選、洽談，制作相關(guān)商業(yè)文件；
（2）設(shè)計基金名稱、架構(gòu)、投向，制作基金合同、募集說明書、風(fēng)險揭示書等法律文件；
（3）開立基金募集賬戶并簽署資金監(jiān)管監(jiān)督協(xié)議。進行私募基金募集、推介，妥善簽署投資者調(diào)查問卷、風(fēng)險揭示書、完成風(fēng)險評級；《備案指引第1號》對真實募集做出規(guī)定，要求私募證券基金不得在基金備案完成后通過短期贖回基金份額等方式，規(guī)避最低出資、募集完畢等要求；而就出資能力匹配來說，《備案指引第1、2號》規(guī)定，基金業(yè)協(xié)會辦理私募基金備案時，可以視情況要求私募基金管理人提供投資者的出資能力證明等材料；
（4）辦理公司型或合伙型基金產(chǎn)品的工商登記手續(xù)，完成基金法律架構(gòu)搭建，取得公司型或合伙型基金的營業(yè)執(zhí)照；
（5）辦理基金產(chǎn)品銀行開戶、稅務(wù)登記相關(guān)事務(wù)，開立基金財產(chǎn)專戶；需要托管的，根據(jù)基金合同/合伙協(xié)議/公司章程約定選任托管機構(gòu)，開立托管賬戶；
（6）冷靜期和回訪確認(rèn)成功后（目前非必備環(huán)節(jié)），將投資者交納的認(rèn)購基金款項由募集賬戶劃轉(zhuǎn)到基金財產(chǎn)賬戶或托管資金賬戶。
最后，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》、《備案指引第1、2號》及其備案材料清單規(guī)定的內(nèi)容和格式要求準(zhǔn)備備案材料。
3.2 備案申請的時間要求
私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在私募投資基金募集完畢后20個工作日內(nèi)，通過中國基金業(yè)協(xié)會的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺（AMBERS平臺）申請私募投資基金備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集，承諾已知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應(yīng)承擔(dān)的刑事、行政和自律后果。
“募集完畢”是指：已認(rèn)購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相應(yīng)認(rèn)購款已進入基金托管賬戶等基金財產(chǎn)賬戶；已認(rèn)繳公司型或合伙型私募投資基金的投資者均簽署公司章程或合伙協(xié)議，投資者均已完成不低于100萬元的首輪實繳出資且實繳資金已進入基金托管賬戶等基金財產(chǎn)賬戶。私募基金管理人及其員工、保險資金、社會保障基金、地市級以上政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會公益基金的首輪實繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定?！秱浒钢敢?號》還明確，私募股權(quán)基金備案后，私募基金管理人不得允許投資者以抽逃出資或者虛假出資為目的，通過向私募股權(quán)基金借款等方式規(guī)避最低出資要求。
《備案指引第2號》明確，私募基金管理人超過《私募投資基金登記備案辦法》第三十九條規(guī)定時限且在募集完畢后3個月內(nèi)提請備案的，應(yīng)當(dāng)符合實繳規(guī)模不低于1000萬元、由托管人托管及投資范圍合規(guī)等要求，如超過3個月后提請備案，或者3個月內(nèi)未補正的，基金業(yè)協(xié)會將不予備案。對于該等不予備案的私募基金，管理人應(yīng)當(dāng)及時告知投資者，解除或者終止基金合同和委托管理協(xié)議，妥善處置基金財產(chǎn)，及時清算并向投資者分配，并且在相關(guān)基金備案或整改前，基金業(yè)協(xié)會將不予辦理其他基金備案。
3.3 可能會導(dǎo)致無法備案或暫停備案的情形
（1）私募基金投向不符合“投資”本質(zhì)的，可能導(dǎo)致無法備案，具體包括：
① 變相從事金融機構(gòu)信（存）貸業(yè)務(wù)的，或直接投向金融機構(gòu)信貸資產(chǎn)；
② 從事經(jīng)營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動；
③ 私募投資基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借（存）貸活動，基金收益不與投資標(biāo)的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤；
④ 投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當(dāng)資產(chǎn)等與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收（受）益權(quán)；
⑤ 通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品（含私募投資基金）等方式間接或變相從事上述活動。
（2）投向國家禁止或限制投資的項目，包括不符合國家產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)境保護政策、土地管理政策要求的項目。
（3）不屬于私募基金，不以基金形式設(shè)立和運作的投資公司和合伙企業(yè)。
（4）以員工激勵為目的設(shè)立的員工持股計劃和私募基金管理人的員工跟投平臺。
（5）根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》，以下情形可能導(dǎo)致暫停備案：
① 私募基金管理人未按照法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的相關(guān)要求持續(xù)合規(guī)，在整改合規(guī)前暫停備案；
② 私募基金管理人被列為嚴(yán)重失信人或者被納入失信被執(zhí)行人名單；
③ 私募基金管理人及其控股股東、實際控制人、普通合伙人、關(guān)聯(lián)私募基金管理人出現(xiàn)可能危害市場秩序或者損害投資者利益的重大經(jīng)營風(fēng)險或者其他風(fēng)險；
④ 因涉嫌違法違規(guī)、侵害投資者合法權(quán)益等多次受到投訴，未能向中國基金業(yè)協(xié)會和投資者作出合理說明；
⑤ 未按規(guī)定向中國基金業(yè)協(xié)會報送信息，或者報送的信息存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；
⑥ 登記備案信息發(fā)生變更，未按規(guī)定及時向中國基金業(yè)協(xié)會履行變更手續(xù)，存在未及時改正等嚴(yán)重情形；
⑦ 辦理登記備案業(yè)務(wù)時的相關(guān)承諾事項未履行或者未完全履行；
⑧ 采取拒絕、阻礙中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)、中國基金業(yè)協(xié)會及其工作人員依法行使檢查、調(diào)查職權(quán)等方式，不配合行政監(jiān)管或者自律管理，情節(jié)嚴(yán)重；
⑨ 中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)要求協(xié)會暫停備案。
對于無法備案的私募投資基金，律師應(yīng)提示私募基金管理人告知投資者，及時解除或終止基金合同，并對私募投資基金財產(chǎn)清算。
3.4 “分道制+抽查制”
自2020年2月7日起，中國基金業(yè)協(xié)會對持續(xù)合規(guī)運行、信用狀況良好的私募基金管理人，試行采取“分道制+抽查制”方式辦理私募基金產(chǎn)品備案。即，符合條件的私募基金管理人通過AMBERS平臺提交私募基金備案申請后，將于次日在中國基金業(yè)協(xié)會官網(wǎng)以公示該私募基金基本情況的方式完成該基金備案。中國基金業(yè)協(xié)會將在該基金備案后抽查其合規(guī)情況。若抽查中發(fā)現(xiàn)該基金存在不符合法律法規(guī)和自律規(guī)則的情形，中國基金業(yè)協(xié)會將要求私募基金管理人進行整改。針對未達到適用指標(biāo)基準(zhǔn)和相關(guān)條件的私募基金管理人提交的私募基金備案申請仍維持現(xiàn)有人工辦理方式。
4. 備案申請材料清單及注意事項
為進一步增強辦理基金備案工作的公開透明，提高備案效率，中國基金業(yè)協(xié)會于2020年3月20日公布私募投資基金備案申請材料清單，并通過2022年6月發(fā)布的《私募證券/股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資基金備案關(guān)注要點》（已廢止）、《私募投資基金登記備案辦法》，對私募基金備案所需上傳的材料以及材料內(nèi)容要求進行明確規(guī)定和持續(xù)更新，為開展私募基金備案提供了清晰的參考。在此基礎(chǔ)上，基金業(yè)協(xié)會于2023年9月28日發(fā)布《備案指引第1、2號》及備案材料清單，于發(fā)布之日起施行。自《備案指引第1、2號》施行之日起，協(xié)會按照該兩指引辦理私募投資基金的基金備案、備案信息變更、基金清算業(yè)務(wù)。已備案的私募投資基金在《備案指引第1、2號》施行后，可繼續(xù)按照原有規(guī)定開展資金募集和投資運作活動。涉及辦理備案信息變更業(yè)務(wù)的，相關(guān)變更事項應(yīng)當(dāng)符合《備案指引第1、2號》的規(guī)定。自《備案指引第1、2號》施行之日起，《私募投資基金備案須知》《私募投資基金備案關(guān)注要點》及相關(guān)材料清單廢止。
實務(wù)中，還有一些機構(gòu)在初次募集時，投資者均為私募基金管理人的關(guān)聯(lián)方，投資款均為關(guān)聯(lián)方的自有資金，對于該情況，中國基金業(yè)協(xié)會可能反饋詢問該結(jié)構(gòu)的合理性和必要性，并重點核查是否存在該等關(guān)聯(lián)方為外部投資人代持基金份額等情況。
（三）私募基金產(chǎn)品重大變更申請及注意事項
私募基金產(chǎn)品重大變更包括：私募基金管理人變更、合伙型基金非私募基金管理人GP變更、合伙型及公司型基金投資者變更、基金產(chǎn)品名稱變更、合伙型及公司型基金注冊地址變更、基金展期、托管人變更、外包服務(wù)機構(gòu)變更、基金投資顧問變更、募集監(jiān)督機構(gòu)變更、投資經(jīng)理變更、基金合同發(fā)生投資范圍、費用計提及申購贖回等條款變更，以及基金清算等情形。對于各個變更對應(yīng)的材料要求，律師可以根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會提供的材料清單進行確認(rèn)。
1. 封閉運作注意事項
私募股權(quán)投資基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金）和私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)封閉運作。私募股權(quán)基金開放申購或者認(rèn)繳的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
（一）由私募基金托管人進行托管;
（二）在基金合同約定的投資期內(nèi);
（三）開放申購或者認(rèn)繳按照基金合同約定經(jīng)全體投資者一致同意或者經(jīng)全體投資者認(rèn)可的決策機制決策通過；
（四）中國證監(jiān)會、協(xié)會規(guī)定的其他條件。
私募股權(quán)基金開放申購或者認(rèn)繳，增加的基金認(rèn)繳總規(guī)模不得超過備案時基金認(rèn)繳總規(guī)模的3倍，但符合下列情形之一的除外：
（一）既存投資者或者新增投資者中存在社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金；
（二）既存投資者或者新增投資者中存在慈善基金等社會公益基金、保險資金或者地市級以上政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金，并且前述投資者之一的實繳出資不低于1000萬元；
（三）既存投資者和新增投資者均為首期實繳出資不低于1000萬元的投資者，私募基金管理人、私募基金管理人員工直接或者間接通過合伙企業(yè)等非法人形式間接投資于本公司管理的私募股權(quán)基金，且實繳出資不低于100萬的除外；（投資者為在基金業(yè)協(xié)會備案的私募基金以及合伙企業(yè)等非法人形式的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)穿透認(rèn)定）；
（四）在協(xié)會備案為創(chuàng)業(yè)投資基金，且開放申購或者認(rèn)繳時，基金已完成不少于2個對早期企業(yè)、中小企業(yè)或者高新技術(shù)企業(yè)的投資；
（五）中國證監(jiān)會、協(xié)會規(guī)定的其他情形。
增加基金認(rèn)繳規(guī)模的，管理人應(yīng)當(dāng)依法履行信息披露義務(wù)，向投資者披露擴募資金的來源、規(guī)模、用途等信息。
私募股權(quán)投資基金封閉運作期間，投資者不得贖回或者退出。但以下情形不屬于投資者贖回或者退出：
（1）基金封閉運作期間的分紅；
（2）進行基金份額轉(zhuǎn)讓；
（3）投資者減少尚未實繳的認(rèn)繳出資；
（4）對有違約或者法定情形的投資者除名、替換或者退出；
（5）退出投資項目減資；
（6）中國證監(jiān)會、中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他情形。
2. 變更私募基金管理人注意事項
辦理私募基金變更管理人業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)符合基金業(yè)協(xié)會于2023年9月28日發(fā)布的《私募投資基金備案指引3號——私募投資基金變更管理人》（以下簡稱《備案指引第3號》）及其配套材料清單的規(guī)定。根據(jù)《備案指引第3號》，私募基金原管理人和變更后的私募基金新管理人應(yīng)當(dāng)遵循投資者利益優(yōu)先原則，明確管理人變更程序、職責(zé)劃分情況權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移等，妥善處置基金財產(chǎn)。
2.1 變更基金管理人的決策程序
根據(jù)《備案指引第3號》，私募基金管理人的變更程序應(yīng)當(dāng)滿足如下條件：
私募基金管理人擬發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定和基金合同、合伙協(xié)議或者公司章程（基金合同）約定履行變更程序。私募基金變更管理人須經(jīng)持有基金份額三分之二以上的投資者同意?；鸷贤醇s定變更管理人程序的，應(yīng)當(dāng)按照合同約定的決策機制，通過召開基金份額持有人大會、合伙人會議或者股東會等方式?jīng)Q議，并符合下列要求：
（一）決議機構(gòu)具有相應(yīng)的決議權(quán)限；
（二）決議程序符合法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和基金合同的約定，除另有規(guī)定外，決議事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)所持表決權(quán)占基金份額三分之二以上的投資者同意；
（三）決議內(nèi)容符合法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會的規(guī)定和基金合同的約定；
（四）決議內(nèi)容未損害投資者合法權(quán)益。
2.2 新基金管理人應(yīng)當(dāng)滿足的條件
《備案指引第3號》要求，新管理人應(yīng)當(dāng)符合：
（一）具備持續(xù)展業(yè)能力，且不存在《私募投資基金登記備案辦法》第四十二條規(guī)定的情形；
（二）有正在管理的私募基金，但原管理人、新管理人具有同一實際控制人的除外；
（三）符合專業(yè)化運用原則，新管理人業(yè)務(wù)類型與私募基金類型一致；
（四）中國證監(jiān)會、協(xié)會規(guī)定的其他要求。
據(jù)此，針對新基金管理人，應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注新基金管理人是否具有持續(xù)展業(yè)能力，且不存在暫停備案的情形；新基金管理人應(yīng)當(dāng)有在管基金產(chǎn)品，除非為在同一實控下進行管理權(quán)限劃轉(zhuǎn)；新基金管理人業(yè)務(wù)類型應(yīng)當(dāng)與該基金產(chǎn)品匹配，符合專業(yè)化運作要求。
2.3 僵局情況下變更管理人的措施
《備案指引第3號》規(guī)定，私募基金有下列情形之一，無法由原管理人向協(xié)會提請變更申請的，由新管理人向協(xié)會履行變更手續(xù)：
（一）原管理人依法解散、注銷，依法被撤銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被依法宣告破產(chǎn)；
（二）原管理人被協(xié)會注銷、撤銷登記；
（三）投資者、私募基金托管人或者其他基金合同當(dāng)事人均無法與原管理人取得有效聯(lián)系；
（四）其他特殊情形。
由此，原則上，管理人變更應(yīng)當(dāng)由原管理人發(fā)起。當(dāng)出現(xiàn)《備案指引第3號》所規(guī)定的特殊情況時，可以由新基金管理人發(fā)起變更程序?！秱浒钢敢?號》還規(guī)定，在原管理人失聯(lián)期間，基金業(yè)協(xié)會將終止辦理管理人變更手續(xù)。原管理人因失聯(lián)而被注銷登記情況下，變更登記應(yīng)當(dāng)取得全體投資者一致同意并簽署變更簽署管理人的協(xié)議，若未能取得全體投資者的一致同意，則需要召開基金份額持有人大會、合伙人會議或股東會并形成有效決議，經(jīng)公證機關(guān)公證并由中國證監(jiān)會備案的律師事務(wù)所發(fā)表法律意見。
而對于原管理人不同意變更的情況，《備案指引第3號》第12條規(guī)定，新管理人仍可以向協(xié)會提請變更申請，協(xié)會將要求原管理人提交不同意變更的說明材料及提起訴訟的材料。協(xié)會自收到原管理人相關(guān)材料之日起中止辦理管理人變更手續(xù)，否則，協(xié)會恢復(fù)辦理管理人變更手續(xù)。
2.4 不予變更私募基金管理人的情形
根據(jù)《備案指引第3號》，有下列情形之一的，協(xié)會不予辦理私募基金變更管理人手續(xù)：
（一）有《私募投資基金登記備案辦法》第四十一條第一款規(guī)定的不予備案的情形；
（二）私募基金涉嫌非法集資、非法經(jīng)營等重大違法違規(guī)行為；
（三）違反專業(yè)化運營原則，私募基金類型與私募基金管理人業(yè)務(wù)類型不一致；
（四）私募基金類型為其他類私募基金；
（五）私募基金已經(jīng)進入清算程序；
（六）中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)、國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)要求協(xié)會不予辦理的；
（七）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和協(xié)會規(guī)定的其他情形。
（四）私募基金投資運作合規(guī)顧問要點
1. 私募基金通過SPV對外投資
實踐中，私募基金管理人通過SPV對外投向具體的投資標(biāo)的，這一投資路徑十分常見。原則上，監(jiān)管并不禁止，但應(yīng)當(dāng)具有合理性、必要性。律師還應(yīng)從以下方面提示合規(guī)：（1）產(chǎn)品架構(gòu)圖、風(fēng)險揭示書以及其他私募基金信息披露文件應(yīng)披露各類SPV，并穿透至實際底層項目。（2）應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管，托管人應(yīng)當(dāng)持續(xù)監(jiān)督私募投資基金與SPV的資金流，事前掌握資金劃轉(zhuǎn)路徑，事后獲取并保管資金劃轉(zhuǎn)及投資憑證，管理人應(yīng)當(dāng)及時將投資憑證交付托管人。（3）核查是否違反關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管規(guī)則，私募基金關(guān)聯(lián)交易的信息披露和決策機制實施情況應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)、中國基金業(yè)協(xié)會自律規(guī)范以及基金合同的約定，核查私募基金關(guān)聯(lián)交易對價是否公允，以及根據(jù)關(guān)聯(lián)交易的背景、關(guān)聯(lián)交易的履行情況等綜合判斷私募基金關(guān)聯(lián)交易的目的是否存在諸如操縱市場、轉(zhuǎn)移利潤或財產(chǎn)、逃避稅收、為管理人或關(guān)聯(lián)方牟利等惡意。
2. 私募基金進行嵌套投資
《私募投資基金監(jiān)督管理條例》規(guī)定私募基金的投資層級應(yīng)當(dāng)遵守國務(wù)院金融管理部門的規(guī)定。同時，《私募投資基金監(jiān)督管理條例》也對母基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、政府出資基金等具有合理展業(yè)需求的私募基金做出了例外規(guī)定。
據(jù)此，一般私募基金進行嵌套投資的合規(guī)路徑為：私募基金產(chǎn)品投向私募基金產(chǎn)品/資管產(chǎn)品，再投向公募證券基金或最終底層標(biāo)的。如果是母基金，則可以不計入投資層級；如果是創(chuàng)業(yè)投資基金、政府出資基金，則該兩類基金接受私募基金或其他資管產(chǎn)品投資時，不視為一層嵌套。
上層基金對外投資的對象亦為基金的，需要格外關(guān)注下層基金在以下方面的約定是否與上層基金的安排相匹配。
（1）信息披露與保密義務(wù)豁免。下層基金的信披義務(wù)要能夠滿足上層基金對自身投資人信息披露義務(wù)規(guī)定的內(nèi)容；同時需確保下層基金的保密條款不限制上層基金對其投資人的相關(guān)披露。
（2）存續(xù)期限。《備案指引第2號》規(guī)定，私募股權(quán)基金投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品、其他私募股權(quán)基金，或者接受其他私募股權(quán)基金投資的，私募股權(quán)基金的到期日應(yīng)當(dāng)不早于下層資產(chǎn)管理產(chǎn)品、私募股權(quán)基金的到期日6個月以上，不晚于上層私募股權(quán)基金的到期日6個月以上。同時，《備案指引第2號》規(guī)定了豁免期限錯配的例外情形，包括：上層基金全體投資者一致同意、本基金承擔(dān)國家或者區(qū)域發(fā)展戰(zhàn)略需要、上層基金為規(guī)范運作的母基金及上層基金投資者中有社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，保險資金或者地市級以上政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金等。
（3）出資進度安排。需將下層基金的出資要求與上層基金的出資進度進行比對，否則可能會對下層基金構(gòu)成出資違約。
3. “雙GP”基金的注意事項
中國基金業(yè)協(xié)會已經(jīng)明確私募基金的管理人不得超過一家。
雙GP模式為兩名GP以及若干LP組成的合伙型基金的其中一種模式，私募基金管理人可能是其中一個GP，也可能不作為GP而是外部的受托管理人。根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理條例》等私募基金法律法規(guī)，未經(jīng)私募基金管理人登記的普通合伙人不得從事基金募集和投資管理工作，特別是不得開展基金募集，管理費必須由經(jīng)登記的私募基金管理人收取，非私募基金管理人不能收取。
此外，根據(jù)《備案指引第2號》，私募基金管理人設(shè)立合伙型私募股權(quán)基金且擔(dān)任合伙人的，應(yīng)當(dāng)為執(zhí)行事務(wù)合伙人。私募基金管理人不擔(dān)任合伙人的，應(yīng)當(dāng)與其中一名執(zhí)行事務(wù)合伙人存在控制關(guān)系或者受同一控股股東、實際控制人控制。
4. “S基金”交易注意事項
“S基金”的交易模式有很多，其中最典型的模式是S基金受讓合伙型基金的LP所持有的基金份額。其交易流程即合伙份額轉(zhuǎn)讓：持有私募股權(quán)基金份額的原LP基于各種各樣的原因，需要轉(zhuǎn)讓份額，S基金受讓這筆份額，并支付給原LP相應(yīng)的交易對價。完成后，S基金成為該私募股權(quán)基金的LP，原LP退出。
在此交易模式中，S基金可能需要提前對擬交易的基金份額所在的私募基金進行盡調(diào)，了解基金投資人的權(quán)利和基金合同約定，基金募集合規(guī)性、投資和收益情況、投資儲備項目和在管項目情況、是否存在異常退出情形；此外，私募基金管理人或交易相對方基金份額持有人，可能會對S基金進行反向盡調(diào)，了解S基金是否存在投資于基金的備案的障礙，是否對下層基金的投資領(lǐng)域存在限制，基金期限是否匹配，是否可能存在多層嵌套等違規(guī)風(fēng)險。
在交易過程中，律師需特別關(guān)注待轉(zhuǎn)讓的有限合伙型基金的份額有無可轉(zhuǎn)讓性，合伙協(xié)議是否有禁止或限制合伙人對外轉(zhuǎn)讓合伙份額的約定。如果有，那么因為合伙企業(yè)的人合性特點，這種約定是有效并且約束各合伙人的，另外有些合伙協(xié)議可能會約定轉(zhuǎn)讓合伙份額需經(jīng)GP同意并符合合格投資者要求，這些約定需要提前關(guān)注和考慮。另外還需要確認(rèn)合伙份額是否存在質(zhì)押等權(quán)利負(fù)擔(dān)。除此之外，其他合伙人的優(yōu)先購買權(quán)也可能對交易安排和效率造成影響，一般要在取得其他合伙人放棄優(yōu)先購買權(quán)的書面文件后再啟動相關(guān)交易。
另外，如果合伙企業(yè)份額屬于國有資產(chǎn)，那么需要根據(jù)《有限合伙企業(yè)國有權(quán)益登記暫行規(guī)定》，對國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)對本級人民政府授權(quán)履行出資人職責(zé)的國家出資企業(yè)（不含國有資本參股公司，下同）及其擁有實際控制權(quán)（此處所稱擁有實際控制權(quán)，是指國家出資企業(yè)直接或間接合計持股比例超過50%，或者持股比例雖然未超過50%，但為第一大股東，并通過股東協(xié)議、公司章程、董事會決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)嶋H支配企業(yè)行為的情形。）的各級子企業(yè)對有限合伙企業(yè)出資所形成的權(quán)益及其分布狀況進行登記，并根據(jù)國有資產(chǎn)交易監(jiān)管辦法，進行國有產(chǎn)權(quán)的評估、進場交易，否則可能導(dǎo)致交易無效。
第五章 私募基金托管業(yè)務(wù)合規(guī)法律服務(wù)
基金托管指由依法設(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)擔(dān)任托管人，按照法律法規(guī)的規(guī)定及基金合同的約定，對基金履行安全保管基金財產(chǎn)、辦理清算交割、復(fù)核審查資產(chǎn)凈值、開展投資監(jiān)督、召集基金份額持有人大會、信息披露等職責(zé)的行為。
（一） 基金托管人的選聘
1. 基金托管資格
商業(yè)銀行從事基金托管業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會和國家金融監(jiān)督管理總局核準(zhǔn)，依法取得基金托管資格。其他金融機構(gòu)從事基金托管業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)，依法取得基金托管資格。未取得基金托管資格的機構(gòu)，不得從事基金托管業(yè)務(wù)。
外國銀行分行申請基金托管資格，凈資產(chǎn)等財務(wù)指標(biāo)可按境外總行計算；其境外總行應(yīng)當(dāng)具有完善的內(nèi)部控制機制，具備良好的國際聲譽和經(jīng)營業(yè)績，近3年基金托管業(yè)務(wù)規(guī)模、收入、利潤、市場占有率等指標(biāo)居于國際前列，近3年長期信用均保持在高水平；所在國家或者地區(qū)具有完善的證券法律和監(jiān)管制度，相關(guān)金融監(jiān)管機構(gòu)已與中國證監(jiān)會或者中國證監(jiān)會認(rèn)可的機構(gòu)簽訂證券監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。
金融機構(gòu)提供的綜合托管服務(wù)、資金保管服務(wù)不屬于托管。私募基金綜合托管資格，不等同于私募基金托管機構(gòu)業(yè)務(wù)資格。
律師可根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》、《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》、《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法（試行）》的相關(guān)要求，協(xié)助擬申請成為基金托管人的機構(gòu)申請基金托管資格。
2. 基金托管人應(yīng)在中國基金協(xié)會完成登記并已成為中國基金業(yè)協(xié)會會員。
3. 基金托管人應(yīng)與私募基金管理人不得為同一機構(gòu)，不得相互出資或持有股份。
基金托管人不得被委托擔(dān)任同一私募基金的服務(wù)機構(gòu)，除該托管人能夠?qū)⑵渫泄苈毮芎突鸱?wù)職能進行分離，恰當(dāng)?shù)刈R別、管理、監(jiān)控潛在的利益沖突，并披露給投資者。
4. 托管人資產(chǎn)、經(jīng)營狀況良好、公司治理結(jié)構(gòu)完善、內(nèi)部控制有效，組織運營規(guī)范，最近3年內(nèi)無重大違法違規(guī)記錄。
5. 基金托管人的專門基金托管部門負(fù)責(zé)人、高級管理人員和其他從業(yè)人員從業(yè)資格、從業(yè)年限和從業(yè)人員數(shù)量符合相關(guān)規(guī)定要求（基金托管部門擬任高級管理人員符合法定條件，取得基金從業(yè)資格的人員不低于該部門員工人數(shù)的1/2；擬從事基金清算、核算、投資監(jiān)督、信息披露、內(nèi)部稽核監(jiān)控等業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)人員不少于8人，并具有基金從業(yè)資格，其中，核算、監(jiān)督等核心業(yè)務(wù)崗位人員應(yīng)當(dāng)具備2年以上托管業(yè)務(wù)從業(yè)經(jīng)驗）。
6. 基金托管人應(yīng)當(dāng)具有健全的清算、交割業(yè)務(wù)制度，依法執(zhí)行基金管理人的投資指令，及時辦理清算、交割事宜。
7. 基金托管人應(yīng)當(dāng)配備獨立的基金托管營業(yè)場所、完備的安全防范設(shè)施，以及與基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施和相關(guān)制度。
8. 基金托管人按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定，建立了托管業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)的隔離機制，能夠有效防范利益沖突，保證基金資產(chǎn)的獨立和安全。
9. 基金托管人應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國證券投資基金法》及《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法（2020）》等規(guī)定要求，完成基金托管業(yè)務(wù)的籌備工作，通過中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)的現(xiàn)場檢查驗收，并在完成工商變更登記后，向中國證監(jiān)會申領(lǐng)《經(jīng)營證券期貨業(yè)務(wù)許可證》。在取得《經(jīng)營證券期貨業(yè)務(wù)許可證》前，不得對外開展基金托管業(yè)務(wù)。
10. 《中華人民共和國證券投資基金法》、《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》、《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法（試行）》等規(guī)定的其他要求。
律師可根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》、《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》、《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法（試行）》等規(guī)定審核選聘合格的基金托管人。
（二）基金托管人職責(zé)
1. 安全保管基金財產(chǎn)，對所托管的不同基金財產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，確?；鹭敭a(chǎn)的完整與獨立；
2. 辦理與基金托管業(yè)務(wù)活動有關(guān)的信息披露事項，除法律、行政法規(guī)和其他有關(guān)規(guī)定、監(jiān)管機構(gòu)及審計要求外，不得向任何機構(gòu)或者個人泄露相關(guān)信息和資料；
3. 承擔(dān)市場結(jié)算參與人職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)建立健全結(jié)算風(fēng)險防控制度和監(jiān)測系統(tǒng)，動態(tài)評估不同產(chǎn)品和業(yè)務(wù)的結(jié)算風(fēng)險，持續(xù)督促基金管理人采取措施防范風(fēng)險；
4. 基金托管人與私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照《企業(yè)會計準(zhǔn)則》及中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定進行估值核算，對各類金融工具的估值方法予以定期評估。如發(fā)現(xiàn)基金份額凈值計價出現(xiàn)重大錯誤或者估值出現(xiàn)重大偏離的，應(yīng)當(dāng)提示私募基金管理人依法履行披露和報告義務(wù)；
5. 應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)的規(guī)定以及基金合同的約定辦理與基金托管業(yè)務(wù)有關(guān)的信息披露事項，包括但不限于：披露基金托管協(xié)議，對基金定期報告等信息披露文件中有關(guān)基金財務(wù)報告等信息及時進行復(fù)核審查并出具意見，在基金年度報告和中期報告中出具托管人報告，就基金托管部門負(fù)責(zé)人變動等重大事項發(fā)布臨時公告；
6. 在私募基金管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責(zé)時，托管人應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)及合同約定履行托管職責(zé)，維護投資者權(quán)益；
7. 監(jiān)督私募基金管理人的投資運作，及時提示私募基金管理人違規(guī)風(fēng)險，發(fā)現(xiàn)私募基金管理人的投資活動違反法律法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行并及時向中國基金業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構(gòu)報告；
8. 應(yīng)按照《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理計劃備案管理辦法（試行）》、《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》規(guī)定按時報送托管年度報告，對資產(chǎn)管理計劃財務(wù)會計報告、年度報告出具意見；
9. 私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立并取得基金托管資格的基金托管人托管。基金托管人不得從事與其存在股權(quán)關(guān)系以及有內(nèi)部人員兼任職務(wù)情況的私募基金管理人管理的基金托管業(yè)務(wù)；
10. 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。
律師結(jié)合上述職責(zé)范圍審核基金合同、托管協(xié)議等相關(guān)文件，明確托管人的權(quán)利義務(wù)。需要注意的是，私募股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資基金的托管人是否適用《中華人民共和國證券投資基金法》中托管人的法定職責(zé)的相關(guān)規(guī)定，實務(wù)中存在爭議，《私募投資基金監(jiān)督管理條例》也沒有對此問題做出明確規(guī)定，在此背景下，律師更需要注意股權(quán)類基金托管合同中的托管人職責(zé)相關(guān)條款設(shè)計。
（三）基金托管法律文件審查
律師根據(jù)私募基金管理人的委托審核基金托管協(xié)議的，應(yīng)注意基金托管協(xié)議是否對基金托管人與私募基金管理人之間的業(yè)務(wù)監(jiān)督與協(xié)作等職責(zé)以及結(jié)算條款進行明確約定，注意審查基金合同中是否載明以下與基金托管有關(guān)的必備事項：
（1）契約型基金合同由基金托管人與私募基金管理人、投資人共同簽訂，約定基金托管事項，如為公司型或合伙型私募基金，一般由基金托管人、私募基金管理人以及私募基金共同簽署托管合同。
（2）基金托管人的基本情況，包括但不限于名稱、住所、聯(lián)系人、通訊地址、聯(lián)系電話等信息。
（3）明確基金托管人的權(quán)利義務(wù)，基金托管人的服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)范圍、基金托管費用的計提方式和計算方法等。托管人為商業(yè)銀行的，需要注意訂明禁止托管人從事托管合同未約定的其他行為。
（4）明確基金財產(chǎn)賬戶與基金托管人自有財產(chǎn)賬戶以及其他基金財產(chǎn)賬戶相獨立。非銀行金融機構(gòu)開展基金托管業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)為其托管的基金選定具有基金托管資格的商業(yè)銀行作為資金存管銀行，并開立托管資金專門賬戶，該賬戶不得存放其他性質(zhì)資金。
（5）需明確投資者適當(dāng)性管理、對托管產(chǎn)品本金及收益提供保證或承諾等事項職責(zé)歸屬。
（6）明確私募基金托管人保存基金托管業(yè)務(wù)活動的記錄、賬冊、報表和其他相關(guān)資料；明確私募基金托管人辦理就基金托管業(yè)務(wù)活動有關(guān)的信息披露事項；明確私募基金托管人對基金財務(wù)會計報告、中期和年度基金報告及時進行復(fù)核并出具意見。
（7）私募基金托管人承諾按照恪盡職守、誠實信用、謹(jǐn)慎勤勉的原則安全保管基金財產(chǎn)，并履行合同約定的其他義務(wù)。
（8）訂明私募基金管理人定期應(yīng)向投資者報告經(jīng)私募基金托管人復(fù)核的基金份額凈值。明確復(fù)核、審查基金管理人計算的基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購、贖回價格。
（9）私募基金由基金托管人托管的，應(yīng)當(dāng)具體訂明私募基金管理人在運用基金財產(chǎn)時向基金托管人發(fā)送資金劃撥及其他款項收付的投資指令的事項。
（10）根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理條例》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》及其他有關(guān)規(guī)定訂明私募基金托管人的權(quán)利和義務(wù)。
此外，基金托管人與私募基金管理人、服務(wù)機構(gòu)、經(jīng)紀(jì)商等相關(guān)方，應(yīng)當(dāng)就賬戶信息、交易數(shù)據(jù)、估值對賬數(shù)據(jù)、電子劃款指令、投資者名冊等信息的交互時間及交互方式、對接人員、對接方式、業(yè)務(wù)實施方案、應(yīng)急預(yù)案等內(nèi)容簽訂操作備忘錄或各方認(rèn)可的其他法律文本，對私募基金服務(wù)事項進行單獨約定。律師對上述備忘錄或其他法律文件進行審核。
若基金合同約定私募基金不進行托管的，律師應(yīng)特別注意確認(rèn)私募基金是否需要強制托管，如果屬于可以不進行托管的情形，律師應(yīng)注意審核在基金合同中是否已明確私募基金管理人應(yīng)建立保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。
第六章 私募基金外包業(yè)務(wù)法律服務(wù)
根據(jù)《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法（試行）》，私募基金外包服務(wù)包括私募基金管理人委托私募基金服務(wù)機構(gòu)，為私募基金提供基金募集、投資顧問、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等服務(wù)業(yè)務(wù)，為私募基金提供私募基金服務(wù)的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國基金業(yè)協(xié)會登記并提交登記法律意見書。根據(jù)《公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法》，經(jīng)中國證監(jiān)會注冊的基金銷售機構(gòu)可以從事私募基金銷售業(yè)務(wù)。同時律師應(yīng)當(dāng)注意，私募股權(quán)或者創(chuàng)業(yè)投資基金不得違規(guī)委托基金銷售機構(gòu)中的獨立基金銷售機構(gòu)。
根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理辦法》等現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，為私募證券投資基金提供投資顧問服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)滿足特定條件，但私募股權(quán)或創(chuàng)業(yè)投資基金投資顧問的條件尚未有規(guī)定。
（一）外包服務(wù)機構(gòu)的選聘
律師協(xié)助私募基金管理人選聘外包服務(wù)機構(gòu)或者協(xié)助制定外包服務(wù)機構(gòu)選聘相關(guān)制度的，應(yīng)注意以下幾個方面：
1. 外包服務(wù)機構(gòu)是否已在中國基金業(yè)協(xié)會備案并成為會員。
2. 協(xié)助私募基金管理人對外包服務(wù)機構(gòu)開展盡職調(diào)查，了解其人員儲備、業(yè)務(wù)隔離措施、軟硬件設(shè)施、專業(yè)能力、誠信狀況、過往業(yè)績等情況。
3. 協(xié)助私募基金管理人核查外包服務(wù)機構(gòu)是否存在與外包服務(wù)相沖突的業(yè)務(wù)，以及外包服務(wù)機構(gòu)是否采取有效的隔離措施。
4. 外包服務(wù)機構(gòu)在開展外包業(yè)務(wù)時，一般不得擔(dān)任同一私募基金的托管機構(gòu)，除非該托管人能夠?qū)⑵渫泄苈毮芎突鸱?wù)職能進行分離，恰當(dāng)?shù)淖R別、管理、監(jiān)控潛在的利益沖突，并應(yīng)注意向投資者披露該情形。
5. 核查辦理基金銷售、銷售支付業(yè)務(wù)的機構(gòu)是否設(shè)置有效機制，切實保障銷售結(jié)算資金安全。辦理私募基金銷售、銷售支付業(yè)務(wù)的機構(gòu)開立銷售結(jié)算資金歸集賬戶的，核查是否有監(jiān)督機構(gòu)負(fù)責(zé)實施有效監(jiān)督，核查是否在監(jiān)督協(xié)議中明確保障投資者資金安全的連帶責(zé)任條款。核查開展基金銷售業(yè)務(wù)的各參與方是否簽署書面協(xié)議明確各方權(quán)責(zé)。核查協(xié)議內(nèi)容是否包括對基金持有人的持續(xù)服務(wù)責(zé)任、反洗錢義務(wù)履職及責(zé)任劃分、基金銷售信息交換及資金交收權(quán)利義務(wù)等。
（二）外包服務(wù)法律文件審查
律師需查驗基金外包服務(wù)協(xié)議內(nèi)容并在法律意見書中披露相關(guān)法律風(fēng)險。具體核查事項如下：
1. 私募基金管理人是否與外包服務(wù)機構(gòu)訂立書面外包服務(wù)協(xié)議，協(xié)議所約定的內(nèi)容是否屬于可以外包服務(wù)的事項，且該外包服務(wù)機構(gòu)是否按照相關(guān)法律法規(guī)和自律規(guī)則要求辦理私募基金服務(wù)機構(gòu)登記或者基金銷售機構(gòu)注冊。
2. 外包服務(wù)協(xié)議是否明確約定私募基金管理人和外包服務(wù)機構(gòu)雙方的權(quán)利義務(wù)及違約責(zé)任。
3. 外包服務(wù)協(xié)議是否載明未經(jīng)私募基金管理人同意，外包服務(wù)機構(gòu)不得將已承諾的基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)轉(zhuǎn)包或變相轉(zhuǎn)包為類似條款。
4. 如私募基金管理人委托基金銷售機構(gòu)銷售的，私募基金管理人是否與基金銷售機構(gòu)以書面形式簽訂基金銷售協(xié)議。該書面基金銷售協(xié)議中關(guān)于私募基金管理人與基金銷售機構(gòu)權(quán)利義務(wù)劃分以及其他涉及投資者利益的部分是否作為基金合同的附件。
5. 辦理私募基金銷售、銷售支付業(yè)務(wù)的機構(gòu)，如開立銷售結(jié)算資金歸集賬戶的，是否與監(jiān)督機構(gòu)簽署監(jiān)督協(xié)議，且監(jiān)督協(xié)議中明確監(jiān)督機構(gòu)對募集結(jié)算資金專用賬戶實施有效監(jiān)督，承擔(dān)保障私募基金募集結(jié)算資金劃轉(zhuǎn)安全的連帶責(zé)任。
（三）基金銷售機構(gòu)牌照申請法律服務(wù)
根據(jù)《公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法》，商業(yè)銀行、證券公司、期貨公司、保險公司、保險經(jīng)紀(jì)公司、保險代理公司、證券投資咨詢機構(gòu)、獨立基金銷售機構(gòu)從事基金銷售業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向住所地中國證監(jiān)會派出機構(gòu)申請注冊基金銷售業(yè)務(wù)資格，并申領(lǐng)《經(jīng)營證券期貨業(yè)務(wù)許可證》。
律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)《公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，參考以下步驟協(xié)助符合條件的基金銷售機構(gòu)申請人申請獲得基金銷售業(yè)務(wù)資格。
（1）盡職調(diào)查及方案制定。律師應(yīng)通過與委托人的溝通以及核查委托人的基本情況，形成對委托人是否有申請資格的初步意見，并根據(jù)委托人的機構(gòu)類型，制定盡調(diào)清單。通過審閱委托人提供的材料，實地走訪、人員訪談等方式，根據(jù)盡調(diào)清單，逐條核查委托人是否符合申請要求；盡調(diào)期間，可為委托人設(shè)計整改方案，提供完善意見，協(xié)助委托人符合基金銷售資格的審批要求。
（2）協(xié)助完善軟、硬件設(shè)施。代表委托人與第三方的談判，協(xié)助委托人遴選系統(tǒng)提供商、會計師事務(wù)所、資金托管機構(gòu)，并代表委托人與之談判，參與合同的起草、風(fēng)險防控等；協(xié)助完成基金銷售部門機構(gòu)設(shè)置和網(wǎng)點設(shè)置；協(xié)助核查技術(shù)設(shè)施情況，協(xié)助系統(tǒng)提供商開展場檢培訓(xùn)、模擬場檢；協(xié)助開展基金銷售相關(guān)人員培訓(xùn)。
（3）審查相關(guān)制度、協(xié)議及文件的合規(guī)性。審查申請機構(gòu)是否具有完善的銷售業(yè)務(wù)管理制度、銷售業(yè)務(wù)操作流程、基金銷售業(yè)務(wù)資金清算流程、賬戶管理制度、銷售適用性制度和反洗錢內(nèi)部控制制度等；并就該等制度的合規(guī)性提供法律意見和整改意見。審查《代理銷售協(xié)議》、《認(rèn)購協(xié)議》等相關(guān)協(xié)議是否合規(guī)或是否存在法律風(fēng)險，并提出整改意見。審查《基金投資人風(fēng)險承受能力調(diào)查問卷》、《投資人權(quán)益須知》以及《關(guān)聯(lián)關(guān)系說明》等相關(guān)條件是否合規(guī)，并提出整改意見。
（4）協(xié)助報送材料及處理申報過程中可能出現(xiàn)的問題。協(xié)助準(zhǔn)備相關(guān)申請材料，協(xié)助將材料報送給中國證監(jiān)會或證監(jiān)局，并協(xié)助應(yīng)對中國證監(jiān)會或證監(jiān)局審查過程中可能出現(xiàn)的質(zhì)詢、反饋和補報材料等情況；跟蹤場檢，針對公司的突發(fā)狀況提供解決方案。
第七章 附則
本指引由上海律協(xié)基金專業(yè)委員會起草、修訂，并非強制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師處理私募投資基金合規(guī)顧問業(yè)務(wù)時參考。
執(zhí)筆人
馬晨光 上海市協(xié)力律師事務(wù)所
王 曦 上海市協(xié)力律師事務(wù)所
查扣宏 上海市協(xié)力律師事務(wù)所
協(xié)助修訂
郝紅穎 北京市通商律師事務(wù)所上海分所
鄒 野 北京植德（上海）律師事務(wù)所
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號
