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2020 年春節(jié)前后，突如其來的新型冠狀病毒疫情（以下簡稱“疫情”）打亂中國人所有的春節(jié)計劃。而與此同時，疫情一方面造成部分物資的緊缺，如口罩、防護服等，有的工廠 24 小時不停歇地生產(chǎn)，局部原材料上漲 50%[1] ；另一方面，疫情導(dǎo)致工廠延遲復(fù)工，導(dǎo)致產(chǎn)業(yè)鏈上的其他工廠原料不足，無法開工 [2] 。顯而易見的是，疫情擾亂了正常的交易。那么，以交易中的應(yīng)收賬款為基礎(chǔ)的商業(yè)保理業(yè)務(wù)會受到什么樣的影響呢？
一、保理合同的基礎(chǔ)交易價格發(fā)生變動
一些商業(yè)保理合同以分批次供應(yīng)貨物的買賣合同為基礎(chǔ)交易，其中賣方將供貨合同的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商獲得融資后，再分批次向買方供貨，買方將貨款支付到保理商指定的賬戶。在疫情之中，賣方可能由于需要工人加班以及自身所需原材料價格上漲，從而導(dǎo)致貨物價格顯著上漲；同時，由于大量工廠需要工人隔離無法復(fù)工，部分貨物的價格可能出現(xiàn)顯著下跌，且疫情往往導(dǎo)致交易各方需要作出各種緊急的決策，所以買賣雙方有可能在未經(jīng)保理商同意的情況下調(diào)整買賣合同價格。
1、對于公開性保理（以下簡稱“明保理”）的影響
根據(jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱“《合同法》”）第七十九條，“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人”，以及第八十一條“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利”，保理商已經(jīng)根據(jù)保理交易獲得了基礎(chǔ)交易貨款的對應(yīng)的債權(quán)。而與此同時，賣方已經(jīng)將該債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了保理商，不再擁有該債權(quán)。此時，買賣雙方雖然進行調(diào)價，但是根據(jù)合同的相對性原則，調(diào)價僅限于買賣方之間，不能約束作為第三方的保理商。所以說，買賣雙方調(diào)價的行為不影響保理商對于應(yīng)收賬款的權(quán)利。如果貨物價格上漲，則保理商有可能多收到買方的貨款，此時保理商應(yīng)將多余貨款轉(zhuǎn)至債務(wù)人。如果貨物價格下跌，則保理商收到的貨款變少。此時，如果貨款的數(shù)量達不到保理融資還款數(shù)量，則差額部分應(yīng)由賣方補足。同時由于賣方未經(jīng)保理商同意變更基礎(chǔ)交易的內(nèi)容，保理商有權(quán)向其主張違約責任。
2、 對于隱蔽性保理（以下簡稱“暗保理”）的影響
與明保理不同，在暗保理交易中，保理商通常在保理合同簽訂后不直接通知買方，而是在賣方不能按時償付保理款項時通知買方，要求買方將貨款支付至保理商。
在暗保理交易中，基礎(chǔ)交易變更將直接影響保理商的權(quán)益。根據(jù)《合同法》第八十條，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。故而，如果應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知書在基礎(chǔ)買賣合同發(fā)生變更后發(fā)出，則根據(jù)實際情況（如通知書明確“xx貨物對應(yīng)應(yīng)收帳款”），應(yīng)收賬款的數(shù)量可能會發(fā)生變更，無論應(yīng)收賬款增加或減少，保理商均受讓變更后應(yīng)收賬款。如果貨物減價，則會導(dǎo)致保理交易對應(yīng)的應(yīng)收賬款減少，傷害到保理商利益。更有甚者，這類基礎(chǔ)合同變更可能影響到保理商對應(yīng)收賬款的確權(quán)。實踐中，賣方和買方直接的交易可能是流水式的，如果基礎(chǔ)交易發(fā)生了變更，尤其在疫情背景下供貨數(shù)量、供貨方式等發(fā)生變更，則事后會導(dǎo)致保理商根本無法舉證哪筆應(yīng)收賬款屬于自己，最終導(dǎo)致無法對應(yīng)收賬款予以確權(quán)。
在暗保理交易中，保理商通知買方時往往賣方的償還能力已經(jīng)出現(xiàn)問題，彼時，保理商名下的應(yīng)收賬款債權(quán)將是其挽回損失的重要手段。在疫情背景下，保理商可以更加緊密地跟進各個基礎(chǔ)交易，了解交易知否正常履行，從而保障自身利益。
二、保理交易對應(yīng)的基礎(chǔ)合同出現(xiàn)爭議或被解除
在疫情背景下，保理合同對應(yīng)的基礎(chǔ)交易存在因疫情無法履行的可能。比如，工廠因工人隔離停工導(dǎo)致賣方無法供貨、保暖內(nèi)衣工廠轉(zhuǎn)產(chǎn)防護服導(dǎo)致保暖內(nèi)衣訂單被取消、旅行團因疫情被撤銷等情況。在這樣的情況下，商業(yè)保理的基礎(chǔ)交易可能面臨發(fā)生爭議或被撤銷的情況。
1、保理商要求賣方回購應(yīng)收賬款的條件
就保理交易來講，保理商通常會與賣方約定，如果保理交易對應(yīng)的基礎(chǔ)交易發(fā)生爭議，則由賣方回購交易的應(yīng)收賬款。另外，合同中一般還會約定基礎(chǔ)交易的預(yù)期履行不能的情況，即雖然基礎(chǔ)交易合同尚未發(fā)生爭議或被解除，但是已經(jīng)有明顯事實確定基礎(chǔ)交易已經(jīng)不可能再履行。比如，保暖內(nèi)衣工廠已經(jīng)轉(zhuǎn)產(chǎn)防護服，則如果是以保暖內(nèi)衣訂單為基礎(chǔ)交易，則基礎(chǔ)交易已經(jīng)沒有履行的可能了。這兩種情況均應(yīng)視為保理商要求賣方回購的條件已經(jīng)滿足。
2、保理商要求賣方回購的方式與法律后果
在實踐中，根據(jù)保理合同的約定，一般賣方回購分為全部回購和部分回購，其中部分回購是一般指在分批次供貨等情況中，保理商要求賣方對于出現(xiàn)爭議或履行不能的貨物批次進行回購。要求賣方回購的法律后果一般根據(jù)合同約定，如合同約定回購款中需要包含部分損失賠償?shù)?。這里要注意的是，在處理回購時，保理交易的綜合計息，不應(yīng)超過年化24%。
三、賣方以疫情為由不償還保理融資款
由于疫情的原因，經(jīng)濟大概率會出現(xiàn)放緩。那么，就保理交易而言，賣方是否可以以不可抗力等理由要求不償還保理融資款呢？
筆者認為賣方多數(shù)情況下不能以不可抗力為由不償還保理融資款?！睹穹倓t》第一百八十條規(guī)定: 因不可抗力不能履行民事義務(wù)的, 不承擔民事責任。不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。這里的不能克服所指的，是一種必然的不能克服，比如暴風雨沖斷了公路導(dǎo)致貨物無法按時送達。在保理交易中，賣方向保理商承擔的義務(wù)為償還保理融資款，雖然實踐中還款可能因為疫情變得困難，但是達不到必然不能克服的程度，遂難以適用不可抗力進行抗辯。
筆者認為賣方多數(shù)情況下同樣不能以情勢變更為由不償還保理融資款?！逗贤ń忉尪返诙鶙l規(guī)定: 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化, 繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的, 當事人請求人民法院變更或者解除合同的, 人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則, 并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。在保理交易中，保理商的主要義務(wù)是為賣方進行融資，在保理商已經(jīng)將履行了為賣方融資義務(wù)的情況下，賣方繼續(xù)償還保理融資款很難說對其明顯不公。
另外，值得注意的是，雖然法律不太可能允許賣方主張減免保理融資款。但是，法院有可能會考慮到賣方由于疫情對于其生產(chǎn)經(jīng)營的影響，減免賣方逾期支付保理融資款所應(yīng)當支付的延遲履行金或者調(diào)整保理融資款支付的方式。《上海高院關(guān)于涉新冠肺炎疫情案件法律適用問題的系列問答（二）》也明確，對于金錢債務(wù)發(fā)生履行障礙的，雖然不構(gòu)成不可抗力，但受疫情影響履行合同對一方當事人明顯不公平的，可以參照情勢變更原則處理。故而，如果出現(xiàn)爭議，賣方要求緩付保理融資款或者減免延遲履行金，是有可能被法官所接受的。
四、實務(wù)建議
1、 保理商可以密切關(guān)注疫情對各基礎(chǔ)交易的影響
實踐當中，很多保理企業(yè)不關(guān)切基礎(chǔ)交易的運行情況，加上疫情可能導(dǎo)致保理公司本身復(fù)工時間延后，更加影響保理企業(yè)對基礎(chǔ)交易的跟進。保理企業(yè)復(fù)工后，可以系統(tǒng)性地了解賣方的基礎(chǔ)交易運行情況，對于基礎(chǔ)交易變更的情況，及時與賣方協(xié)商對保理合同做對應(yīng)的變更和調(diào)整。
2、 保理商可以以多元化的方式應(yīng)對疫情帶來的影響
面對賣方的實際困難，保理商可以通過多元化的方式甲乙解決。如工廠轉(zhuǎn)產(chǎn)的，保理商可以與賣方簽訂補充協(xié)議，重新安排保理合同所對應(yīng)的基礎(chǔ)交易。如果賣方希望提前終止保理合同的，在疫情發(fā)生的特定背景下，保理商亦可與賣方協(xié)商，以比較合理的方式加以結(jié)算。
參考資料：
[1] 新浪財經(jīng)：《一家口罩工廠的春節(jié)：24小時不停工，原材料每天都在上漲》。
[2] 第一財經(jīng)：《疫情之下，日韓車企供應(yīng)鏈接受考驗》。
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