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后金融危機時代企業(yè)實現公司良治的制度架構

2013年第05期    作者:劉 智    閱讀 6,960 次

       引發(fā)本次全球經濟危機的美國次貸危機本質上可以說是一場金融企業(yè)的公司治理危機。中國企業(yè)應從中吸取教訓，加快形成健全有效的公司治理結構，在公司良治理念指導下建立良好運作的公司治理制度體系，而更重要的是要加強制度的執(zhí)行力，落實好公司治理制度的實施，實現公司治理的有效性。

       剛剛過去的三年中，包括美歐日所有西方發(fā)達國家在內的幾乎整個世界都處在由美國次貸危機引發(fā)的巨大經濟危機的陰霾中。在這場世界性危機中，美國一些有著良好公司治理體系的企業(yè)也未能幸免于難而跌入深淵。發(fā)展中的中國，各類企業(yè)也都經歷了嚴酷的挑戰(zhàn)和煎熬。我國各類國有和非國有企業(yè)自從計劃經濟體制束縛下松綁后，恰逢國家經濟體制市場化改革和世界經濟處于上升發(fā)展通道的雙重歷史機遇，享受了長達數十年的高速發(fā)展，但多數企業(yè)尚未來得及建立完善的現代公司治理結構及有效運行，陡遇世界經濟巨變，寒潮突襲，怎何以堪。

　　自上世紀90年代初市場化經濟體制改革起始，我國很多企業(yè)開始了公司化改革，公司治理作為公司管理的理念開始引進中國。許多年以后，隨著公司治理理論、立法和實踐的不斷演進和發(fā)展，中國有了較為成熟的公司治理框架結構和機制，制定了較為系統(tǒng)的法律法規(guī)和操作規(guī)則，包括《公司法》、《證券法》以及證券市場的各種規(guī)則和操作指引，如《上市公司治理準則》、《上市公司信息披露工作指引》等。越來越多的投資者和企業(yè)家意識到良好的公司治理對提高公司管理效率、盈利能力、市場競爭力和抗風險能力，實現公司發(fā)展目標所具有的戰(zhàn)略重要性。

　　

              一、中國公司治理的癥結何在？

　　公司治理是一個全球化的難題。美國次貸危機的實質，從微觀層面分析也可以說是一場金融企業(yè)的公司治理危機。中國企業(yè)應從中吸取教訓，加快形成健全有效的公司治理結構。目前我國的公司治理實踐普遍存在的問題主要表現以下方面：

　?。ㄒ唬┕蓶|會形式化，中小股東地位得不到重視，公司的管理人員實際掌握著公司的政策制定的程序及重大事項的決策權，股東對公司實際運行情況缺乏了解。

　　（二）大股東與經理層（又稱管理層）之間關系和利益密切，大股東能夠輕易地按自己的意愿與公司達成交易，可能損害小股東的利益。

　　（三）董事會的實際掌控權有限，絕大多數的上市公司獨立董事是由大股東和上級管理層推薦和任命，缺乏獨立性。

　　（四）監(jiān)事會的監(jiān)督權不明確，無法真正對公司的管理形成影響，實際監(jiān)督作用非常有限。

　?。ㄎ澹┕芾韺诱莆展局饕芾頇?，甚至成為掌握公司控制權的主要群體，且因缺乏激勵機制和制約機制，管理層對公司的忠誠度和廉潔度不夠，為獲取私利而濫用職權損害公司利益的風險較大。

　　（六）對重大信息和事件的披露不對稱和不透明，個別掌握內幕消息的人完全有機會和渠道提前獲知那些即將公開的信息，造成對普通投資者的不公平，對整個國家的股權和證券交易市場的發(fā)展危害極大。

　?。ㄆ撸┱畬ζ髽I(yè)的投融資活動和資本市場監(jiān)管及違規(guī)處罰力度不夠，政府監(jiān)管機制亟待加強。

　　在現今越來越具有不確定性和高風險的市場環(huán)境中，擺脫公司治理中的困境，加強公司治理體系的構建，提高公司治理實踐運作活力和適應能力，顯得尤為重要。

　　

       二、構建公司良治的理念何如？

　　公司良治（良好的公司治理）是一種理念，也是一種制度安排，更是一種商業(yè)實踐。在公司良治理念指導下的良好運作的公司治理體系，應當具有透明度、民主性、制衡性、有效性和可執(zhí)行性。

　　一個公司在設計構建公司治理體系時，投資者或者企業(yè)家們應持什么樣的理念來構建公司治理結構，實現公司良治呢？一般認為，良好的公司治理狀態(tài)至少應體現以下特征：

　?。ㄒ唬┕局卫淼哪繕藢蛟谌魏吻闆r下都不會損害公司的商業(yè)目標和增長潛力。

　?。ǘ┕緸樯虡I(yè)運作和治理而建立的制度和舉措應當符合市場價值規(guī)律。

　?。ㄈ┏錆M活力、能使公司經受危機及各種波動沖擊的穩(wěn)定的公司治理結構，應是以股東和董事會為主導的公司治理體系，且該體系通過外在的組織機構予以體現，能夠確保股東任命、指派那些能夠對公司治理進行清晰指導并使其有效運行的董事組成董事會，確保董事會的成員具有相關的能力和經驗，能夠起到很好的代表作用，能夠保護公司的長遠目標，通過建立明確的治理框架并有效地監(jiān)督其運行來實現對整個公司運作的良好指導。

　　（四）公司治理的構建應當在現行法律法規(guī)和操作規(guī)則所確立的公司治理制度及框架的基礎上，突出有效性和可操作性，為公司營造更為自由和管理寬松的環(huán)境，以驅動公司釋放更大的發(fā)展創(chuàng)新的動力。這些制度包括內部控制、內部和外部的審計、風險管理、透明度和信息披露，各項規(guī)章制度及強有力的合規(guī)性的企業(yè)文化建制。應當設立經合法程序設立的授薪的委員會，專門負責包括獎懲制度在內的各種制度能夠有效執(zhí)行，確保稱職的人能夠當選。

　?。ㄎ澹┕緝炔恐卫響斪杂X接受政府的監(jiān)管，確保公司治理的合規(guī)性。

　　

       三、實現公司良治的路在何方？

　　美國次貸危機再次啟示我們，那些經受住了危機風暴考驗的著名企業(yè)之所以長達上百年不倒，在經營上都有其獨到之處，其中的一個公開秘訣就是，這些公司無一不是公司治理的能手，無一不深諳戰(zhàn)略發(fā)展之道。中國企業(yè)如何完善公司治理，提高公司治理的有效性，實現公司的良治呢？筆者認為，當務之急，企業(yè)應著重加強以下幾方面的制度建設。

　?。ㄒ唬┩晟乒蓶|會，保護股東權利

　　針對目前股東會權力弱化，大股東控制董事會，中小股東利益保護不力，影響股東投資熱情的趨勢，需要建立健全相應的制度保障股東會權力的行使。

　　1、強化程序規(guī)則，實現股東會對董事會的權力制衡

　　我國公司法對公司股東會、股東大會和董事會的職權范圍的規(guī)定很粗糙，關于股東會制約董事會權力的規(guī)定更為模糊，如股東會有審議批準董事會報告的職權，但哪些事項董事會須向股東會報告審議批準沒有明確規(guī)定，即便股東會對一些重大事項的決定權也由于程序上的原因而難以落實。

　　因此，要通過制定規(guī)范的程序規(guī)則，來保障股東會對董事會的制衡關系。首先，要強化保障股東積極參加股東會決策、有效行使表決權和控制權的程序規(guī)則，完善股東會召集制度、股東提案制度和股東表決制度。其次，要強化董事會行使權力的程序規(guī)則，規(guī)范董事會行使權力的范圍和程序，強化董事的忠誠義務、注意義務。

　　2、建立股東會對公司經營決策者的制衡制度

　　股東是作為公司資產的提供者及公司的最終所有者，是通過股東會行使表決權來參與公司的經營管理的。我國《公司法》對股東表決權實行“一股一票”、“同股同權”的原則，實質上就是“資本多數決”原則，在表決權上沒有對大股東的限制條款。因此在股東持股數量懸殊的情況下，大股東通過表決權的行使來操控股東會，致公司意思只服從于大股東的意思，中小股東的利益就可能得不到照顧和保護，造成實質上的不平等，從而打擊和遏制廣大股東的投資熱情。為解決這一問題，我國2005年的《公司法》引進和規(guī)定了股東表決權行使中的累積投票制度，以及股東提案制度和臨時股東會召集制度。我國企業(yè)在公司治理中應盡快建立和實施這些制度。

　　累積投票制度。累積投票是相對直接投票而言的，股東大會選舉兩名以上董事或者監(jiān)事時，股東的投票數按其持股數乘以應選董事、監(jiān)事的人數計算，可以集中投給候選人中的一人或者數人，從而有助于中小股東贏得董事會或者監(jiān)事會的一個或者多個席位，為中小股東的代表進入董事會或者監(jiān)事會提供了可能。而直接投票制遵循簡單多數原則，具有持股數簡單多數的股東完全可以操縱每個董事人選，保證董事會人員組成的決定控制，從而決定控制公司的運營，顯然對中小股東是不利的。但累積投票制度的弊端在于：中小股東入主董事會容易形成董事會的對立，從而影響公司運作效率。但相較而言，由于大小股東共同投資公司的目的具有利益一致性，從平等性和民主性考慮，累積投票制更有利于平衡大小股東之間的利益關系，達成中小股東對大股東的制衡，能夠促使大小股東為共同利益，結成同盟，相互照顧考慮彼此的利益關切，形成共同意志，共同致力于公司的發(fā)展。因此，公司應根據本公司的實際情況，按《公司法》的要求通過公司章程或者股東大會決議建立累積投票制。

　　股東提案制度。該制度是股東行使公司管理權的一個體現，指一定人數的股東在董事會所提議案之外就公司的經營管理問題增加新的提案，使股東有機會參與公司業(yè)務經營決策，避免董事會專權，平衡經營者與股東利益。各國公司法一般都規(guī)定了股東提案制度，我國新修訂的《公司法》第103條也規(guī)定了股東提案制度。

　　臨時股東會召集制度。我國《公司法》第101條規(guī)定了股東提請董事會召集臨時股東大會的制度。股東臨時股東會召集權的行使，可以使股東在一定程度上及時對抗董事會的不法行為，實現對董事會的監(jiān)督制衡。

　　（二）加強董事會管理職能，增強董事會運轉效率

　　這次世界性的金融危機再次表明，不受約束的董事會只能導致高管們無視股東利益，為自己的私利制造出各種金融工具，將投資者的資金攬入自身的腰包，把金融危機的惡果拋給廣大民眾。要重新審視股東會和董事會的地位和關系，將兩者有機結合起來，既要強調股東的權利，也要強化董事會的管理職能和責任及對經理層管控的獨立性，更好地實現各利益主體間制衡。

　　1、建立完善的董事會內部制衡機制

　　首先，禁止董事長兼任總經理，將董事會的領導權與經理層的領導權區(qū)分開來，建立董事會的獨立的領導權，使董事會成為一個獨立的強有力的決策機構，才能更專注于公司的戰(zhàn)略問題，提高董事會獲取依照公司發(fā)展戰(zhàn)略評價經理層業(yè)績所需要的與公司商業(yè)行為相關信息的能力，以及防止經理層隱瞞重要信息和問題或者妨礙董事會履行職責的能力，這些能力有助于董事會支持有效率的經理層，審視和檢查自身的錯誤決策和低效的經營體制。實踐證明，一個公司如果擁有積極的、獨立于經理層的董事會，更能有效監(jiān)督激勵經理層，促使經理層更有效率為公司工作，為投資者帶來更高的收益回報。如果一個人同時兼任董事長和CEO，很難實現上述要求，難以達到改善公司治理的目標。

　　其次，董事會內部設立專門委員會，建立獨立董事和內部董事的制約關系。國外公司治理實踐中，普遍的做法是董事會之下設立審計委員會、報酬委員會和提名委員會，在美國，要求全部由獨立董事組成，以保持三個委員會的獨立性?！渡虾ＷC券交易所上市公司治理指引》，是我國第一個要求公司董事會設立多個專業(yè)委員會的非正式文件。鑒于我國獨立董事制度尚不完善的狀況，比較現實的做法是設立審計委員會、報酬委員會和提名委員會，要求成員大多數由獨立董事組成，條件成熟時，再全部由獨立董事組成，同時明確規(guī)定各專業(yè)委員會的職責范圍，更好地引導公司董事會建設。

　　再次，要建立一套全面有效的董事會自我評估機制。一個公開的、定期的、依照清晰的評估標準進行的董事會業(yè)績評議具有很多潛在的好處，可以及時發(fā)現董事會運行存在的問題，成功的董事會評估使董事會在完成創(chuàng)造股東長遠利益任務之外，還可以提高董事會履行對股東、公司和更廣泛的公共利益的責任的效率。要制定明確清晰的評估標準和嚴格的評估程序，對評估的時間、外部顧問的介入、股東的介入、信息的溝通等要有具體規(guī)定。評估過程中，要發(fā)揮獨立董事、監(jiān)事會、外部顧問，特別是股東在董事會評估中的作用，防止形式化，走過場。

　　2、強化董事會經營決策權

　　董事會是公司經營決策的中樞機構，董事會的運轉效率如何，直接影響公司治理效果和經營業(yè)績。我國上市公司資產空心化與董事會權力虛置有直接關系。因此，加強董事會職能是公司治理的重要任務。重點包括：

　　取消經理職權法定化，強化董事會經營決策權和對經理的監(jiān)督制約。經理是董事會下設的常設執(zhí)行機構，輔助董事會的執(zhí)行業(yè)務，其職權應由董事會根據公司的經營規(guī)模、機構設置等具體情況來決定，并在公司章程中加以規(guī)定，確保董事會對經理業(yè)務執(zhí)行情況的監(jiān)督制約，經理對董事會負責。

　　完善董事會的產生規(guī)則。為完善董事會內部監(jiān)督制約，如前所述，有必要引入累積投票制，使中小股東有機會選舉他們推選的股東進入董事會，防止大股東對董事會的過度控制。

　　建立對董事的激勵與約束機制。對企業(yè)經營者來說，將其報酬與經營業(yè)績掛鉤，是最基本最有效的激勵機制。可以考慮，將董事的報酬由現金和股份期權兩部分構成，先由薪酬委員會提出建議，董事會根據公司經營業(yè)績制定具體董事薪酬政策和方案，將董事的報酬與公司的經營利益掛鉤，從而促使董事以公司利益為重而忠實地履行職責。同時，公司還可以要求董事自任職時其一定時間內須持有不少于規(guī)定的最低數額的公司股票，作為擔任董事的資格股，且在任職期間不得轉讓。而且，可以要求董事將其資格股作為擔任董事的質押，一旦董事違反責任和義務給公司造成損害時，可作為對公司的賠償。這一機制對董事是一種約束，董事對公司決策的優(yōu)劣直接影響其在公司中投資利益，促使董事實現公司利益最大化更加忠實地履行職責。

　　需要注意的是，任何制度都不可能完美無缺，都有利有弊，關鍵在于如何興其利防其弊。過度限制董事會權力的行使，必然會影響公司運作效率。根據公司自治原則，可以利用公司章程，通過公司章程的規(guī)定，根據公司的具體情況，在法律規(guī)定的范圍以外，對股東會和董事會權力的配置進行部分調整，從而使公司盡可能在既不侵犯股東權利又不影響公司效率的前提下正常運轉。

　　（三）完善監(jiān)事會制度，強化監(jiān)事會的監(jiān)督功能

　　監(jiān)事會是公司治理結構中對公司決策和經營行使監(jiān)督權的專門機構，目的是監(jiān)督保障公司合法合規(guī)運作。但實踐中普遍的狀況是監(jiān)事會的監(jiān)督功能一直未能有效發(fā)揮。主要原因還是立法和制度上的不完善。

　　完善監(jiān)事的任職資格制度（包括積極資格和消極資格）和監(jiān)事任免機制，保證監(jiān)事會獨立于董事會，有效地行使對董事會、經理及高級管理人員的監(jiān)督。

　　完善監(jiān)事報酬制度。應明確規(guī)定，監(jiān)事會有權對其報酬提出議案，防止董事會一手控制監(jiān)事的報酬，要落實《公司法》中關于監(jiān)事會行使職權產生的費用由公司承擔的規(guī)定，使監(jiān)事會在經濟上不受制于董事會，確保監(jiān)事會能夠獨立行使監(jiān)督權。同時，應將監(jiān)事的報酬與監(jiān)督業(yè)績掛鉤，獎罰分明。

　　強化監(jiān)事會的監(jiān)督職權。要進一步完善監(jiān)事會職權的實體性規(guī)定，包括業(yè)務監(jiān)督權、財物檢查權、停止和糾正請求權、公司代表權、股東會（股東大會）會議召集權、提案權以及任免公司內部審計人員的權力。

　　完善監(jiān)事會監(jiān)督權行使程序規(guī)范。諸如監(jiān)事會主席與監(jiān)事的關系、監(jiān)事會集體決議與監(jiān)事個人工作的關系、監(jiān)事會召集股東會會議的條件、監(jiān)事會聘用注冊會計師、律師、職業(yè)審計師等專業(yè)機構人員對公司財務進行審計的規(guī)定、監(jiān)事會可以代表公司的情形等等涉及公司治理中的具體問題都應有明確的程序性規(guī)定。

　　建立監(jiān)事的激勵和約束機制，將履行監(jiān)督職權的優(yōu)劣與監(jiān)事的個人利益和法律責任掛鉤，確保監(jiān)事認真履行監(jiān)督職責。

　?。ㄋ模┙⒔浝韺蛹钆c約束機制

　　合理的經理層激勵機制和監(jiān)督約束機制，是鼓勵經理層積極為股東謀利并避免經理層牟取不法利益的重要平衡機制，是統(tǒng)一不可分割的兩個方面。

　　實行年薪加持股的經理層激勵機制。企業(yè)要樹立人力資本的觀念，認識到經理人以其對企業(yè)人力資本的投入為企業(yè)創(chuàng)造經濟價值，理所當然應獲得一定的剩余索取權，與物質或貨幣資本的投資人一起分享企業(yè)的剩余，要將經理層的經營績效與其報酬掛鉤。實行年薪制與股票期權制度相結合的激勵機制，可以把對經理層短期激勵與長期激勵相結合，將公司治理績效與經理層的長期利益結合起來，從而保持經理層的經營行為長期優(yōu)化。

　　建立經理層的監(jiān)督約束機制。為避免“內部人控制”，防止管理者利用職權牟私利損害公司利益局面的出現，必須完善公司內部對經理層的監(jiān)控機制，形成股東對經理層的約束，董事會對經理層的約束，監(jiān)事會對經理層的約束，信息披露制度對經理層的約束，以及訴訟機制對經理層的約束等多層次監(jiān)督約束機制。

　?。ㄎ澹┳杂X接受政府外部監(jiān)管，確保公司合規(guī)性運行

　　企業(yè)在為實現公司良治而努力的同時，還需要建立有效的政府監(jiān)管體制。事實證明，再好的制度安排，如果缺乏政府的有效監(jiān)管，制度失效的風險將會加大。根據新制度經濟學原理，只有制度內生化時，制度的實施效率才是最佳的。從現有公司法和證券法規(guī)則看，凡涉及公司尤其上市公司監(jiān)管時，其規(guī)則的形式和內容均表現為外部性。根據外部性理論，由于外部性活動沒有經過市場交易，企業(yè)如上市公司就不必承擔外部活動對他人所造成的損失。政府的監(jiān)管如果僅表現為外部的法律規(guī)則，沒有融入上市公司本身的規(guī)則如公司章程、內部管理規(guī)則之中，缺乏對公司制度和行為的合規(guī)性審查，那么政府的監(jiān)管效率和效果將是成問題的。如果政府的外部監(jiān)管機制跟不上企業(yè)的制度創(chuàng)新，上市公司發(fā)生損害投資者尤其是中小投資者利益，甚至引發(fā)市場動蕩乃至金融或經濟危機的可能就不足為怪?？偨Y這次國際金融危機的深刻教訓，一方面企業(yè)自身要實現持續(xù)發(fā)展，須不斷創(chuàng)新和完善公司治理體系，另一方面政府對企業(yè)的監(jiān)管力度必須加強，對企業(yè)的內部治理機制和市場運作實行更加有效的政府監(jiān)管。只有把企業(yè)內部治理制度和政府監(jiān)管機制有機結合起來，才能使公司治理變得更加安全和更有效率。

　　良好的制度不能僅有“美麗”外觀，好制度只有在執(zhí)行中才能展現生命力。相較而言，制度的落實比制度設計需要更堅實的步伐。就公司治理而言，僅僅建立公司治理制度架構是不夠的，更重要的是要加強制度的執(zhí)行力，落實好公司治理制度的實施，實現公司治理的有效性。反之，公司良治只能是永遠的夢想?！?span>