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規(guī)范“借殼上市”的行業(yè)政策終于出臺

來源：法人雜志     日期：2011-09-02         閱讀：2,592次

規(guī)范“借殼上市”的行業(yè)政策終于出臺

千呼萬喚中，規(guī)范“借殼上市”的行業(yè)政策終于出臺。

自9月1日開始，由中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于修改上市公司重大資產(chǎn)重組與配套融資相關(guān)規(guī)定的決定》（下稱“《決定》”）正式施行。

《決定》除在監(jiān)管范圍、監(jiān)管方式等方面予以明確之外，還專門針對《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》新增加了重要內(nèi)容，對擬借殼對應(yīng)的經(jīng)營實體經(jīng)營時間及利潤情況均做出了具體規(guī)范。

《決定》施行后，借殼上市標(biāo)準(zhǔn)已接近IPO（首次公開募股）標(biāo)準(zhǔn)。這是國內(nèi)證券史上首次就借殼上市的標(biāo)準(zhǔn)進行明確，監(jiān)管層此舉旨在進一步規(guī)范、引導(dǎo)借殼上市活動，杜絕內(nèi)幕交易頻發(fā)的現(xiàn)狀。

一直以來，與借殼上市有關(guān)的上市違規(guī)是中國證券界難以治愈的頑疾，多起借殼上市被曝出隱含內(nèi)幕交易、關(guān)聯(lián)交易、貪腐等一系列問題。借殼上市的存在本為更好的完善上市制度，盤活不良資產(chǎn)，結(jié)果卻淪為少數(shù)利益集團謀取私利的工具，各界對于借殼上市的規(guī)范問題詬病已久。

而此次政策出臺，提供了打擊“借殼上市”所帶來的尋租行為的法律依據(jù)，但“立法易、執(zhí)法難”一向是國內(nèi)許多領(lǐng)域長期存在的問題，此次《決定》能否起到應(yīng)有的作用，還有待各方努力。

“借殼上市”終規(guī)范

在《決定》中，證監(jiān)會提高了資產(chǎn)重組的門檻，規(guī)定擬借殼對應(yīng)的經(jīng)營實體持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在3年以上，最近2個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過2000萬元。而按照2006年頒布的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人需最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元。

此前，借殼上市的審核標(biāo)準(zhǔn)大大低于IPO標(biāo)準(zhǔn)，收購一個空殼之后，通過資產(chǎn)注入、重組的操作，可使難達IPO標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)順利上市。且在借殼重組過程中，由于過程復(fù)雜、決策鏈條過長，極易隱藏內(nèi)幕交易、關(guān)聯(lián)交易等行為，給一些操作者違規(guī)獲利或權(quán)力尋租提供了可能。

“相對于IPO，借殼上市的確比較快速有效?！北本┞“猜蓭熓聞?wù)所高級合伙人王丹律師在接受《法人》記者采訪時表示，國內(nèi)IPO門檻比國外證券市場相對較高，流程也相對復(fù)雜，這是企業(yè)愿意采用借殼上市的原因之一。

王丹還認(rèn)為，企業(yè)選擇借殼上市的原因有很多，例如周期因素、行業(yè)因素、成本因素等等，其中也不乏有的企業(yè)內(nèi)部結(jié)構(gòu)無法達到上市標(biāo)準(zhǔn)而不得不選擇借殼上市，但考慮到借殼上市也要受到監(jiān)管層的監(jiān)管和審批，這種情況會越來越少。

王丹還表示，這次新規(guī)最重大的意義在于，明確了借殼上市標(biāo)準(zhǔn)的適用范圍和計算原則，明確規(guī)定借殼上市的監(jiān)管范圍、監(jiān)管條件和監(jiān)管方式，有利于遏制市場內(nèi)幕交易，為監(jiān)管層正確引導(dǎo)規(guī)范借殼上市行為提供了法律和制度依據(jù)。

一直以來，國內(nèi)民營企業(yè)普遍缺乏融資渠道，中國人民大學(xué)法學(xué)院葉林教授認(rèn)為，我國的上市條件當(dāng)中雖并未明確向國有企業(yè)傾斜,但從實際做法來看，早些年國字號企業(yè)仍是上市主力軍。民營企業(yè)與國有企業(yè)爭奪上市指標(biāo)，肯定會潰敗下來，導(dǎo)致一些民企不得不寄希望于借殼上市。

“但時至目前，在經(jīng)歷一大批國企上市風(fēng)潮之后，相當(dāng)一部分的國有企業(yè)已經(jīng)解決了上市資源的問題?！比~林告訴《法人》記者，早期民營企業(yè)熱衷于借殼上市，有其急需融資渠道和融資平臺的考慮，但現(xiàn)在此類需求已不像當(dāng)年那樣明顯。

王丹也認(rèn)為，民營企業(yè)上市融資的渠道相比從前已經(jīng)有很大改善。在這樣的情況下，更需要完善的是如何建立有效的機制，在眾多企業(yè)中選擇出真正好的、有成長性的企業(yè)，為這樣的企業(yè)打開上市融資的渠道才是證券市場的重要任務(wù)。

借殼隱憂

大量借殼上市行為的出現(xiàn)，極易暗藏內(nèi)幕交易等違規(guī)違法問題。此前國內(nèi)證券市場曾曝出多起內(nèi)幕交易大案，相當(dāng)一部分與借殼上市有關(guān)。而在此次新規(guī)出臺之前，國內(nèi)并無對“借殼上市”行為的明確定義，對一般資產(chǎn)重組行為和重大資產(chǎn)重組行為的界定不清，造成了監(jiān)管和審查的難度。

葉林認(rèn)為，借殼上市所帶來的對證券市場的負(fù)面影響，并非簡單的買殼問題，而是內(nèi)幕交易行為本身的問題。內(nèi)幕交易現(xiàn)象的存在，使得證券市場信息不通暢、利益不均衡，違規(guī)者獲得了暴利，而普通投資人則損失慘重。

“大部分重組問題，都涉及國有資產(chǎn)。而一旦涉及國有資產(chǎn)，交易鏈條就會非常之長。”在葉林看來，當(dāng)重組涉及國有資產(chǎn)時，國資部門、地方政府都要參與其中，中國上市公司中的國有資產(chǎn)部分，大都是產(chǎn)業(yè)資本，而非金融資本。產(chǎn)業(yè)資本與金融資本相比，并非追求單純的資本變現(xiàn)那樣簡單。

葉林非常關(guān)心的一個重要問題是：目前國有資產(chǎn)的管理制度，跟信息披露的規(guī)則之間，有相當(dāng)?shù)臎_突。

“換句話說，就是現(xiàn)有的國有資產(chǎn)管理體制和證監(jiān)會要求的全面、真實、準(zhǔn)確、及時的發(fā)布信息之間是有沖突的。”葉林的觀點有針對性。

中國社會科學(xué)院金融研究所研究員、金融市場研究室副主任尹中立在接受《法人》記者采訪時表示，一家沒有任何資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的空殼公司就可以賣到數(shù)億元，對于上市公司原股東來說，保住上市地位就意味著保住了一顆“搖錢樹”。交易所對暫停上市公司的網(wǎng)開一面，受益的是地方政府以及上市公司關(guān)聯(lián)人，但損失的是“價值投資理念”和“價格發(fā)現(xiàn)功能”這兩塊證券市場存在與發(fā)展的基石。

“這使得中國的證券市場長期無法擺脫‘賭場論’的指責(zé)。”尹中立表示。

宜疏不宜堵

鑒于引發(fā)爭議的并非借殼上市行為本身，而在于隨之而來的違規(guī)違法問題。也有觀點認(rèn)為，借殼上市有其存在的基礎(chǔ)及必要性，但是操作應(yīng)更為公開、透明，所以針對借殼上市的監(jiān)管，宜疏不宜堵。

“包括借殼上市在內(nèi)的上市企業(yè)股權(quán)及資產(chǎn)的并購重組活動是一個健全的證券市場的應(yīng)有之義。”王丹對《法人》記者表示，借殼上市現(xiàn)象本身并不會給證券市場和社會經(jīng)濟帶來不利影響，但是由于以前對于借殼上市的規(guī)范不明，容易導(dǎo)致內(nèi)幕交易等暗箱操作。這種暗箱操作才是證券市場的毒瘤，給社會經(jīng)濟帶來嚴(yán)重的負(fù)面影響，是監(jiān)管層應(yīng)注重的方面。

王丹認(rèn)為，不能因為存在內(nèi)幕交易、存在監(jiān)管障礙就盲目的因噎廢食，合理合法的規(guī)范借殼上市行為才是監(jiān)管層應(yīng)盡之職。殼資源的浪費與否算是其中原因之一，而更主要的原因在于規(guī)范借殼上市的行為，可以進一步拓寬并購融資渠道，豐富并購融資工具，保證證券市場的多種融資渠道的暢通。

“客觀的說，證監(jiān)會已經(jīng)是政府機構(gòu)中執(zhí)行效率很高的了，我本人還是有信心，通過這次新規(guī)的發(fā)布與執(zhí)行，監(jiān)管層能夠?qū)铓ど鲜行袨槠鸬接行У谋O(jiān)管作用。”王丹表示。

葉林也認(rèn)為，“此次新規(guī)是針對問題而提出的一個解決方案，在特殊的歷史背景下，是個好現(xiàn)象。”

葉林告訴《法人》記者，當(dāng)把買殼的標(biāo)準(zhǔn)和新股發(fā)行上市的標(biāo)準(zhǔn)基本拉平時，就不至于導(dǎo)致競爭，意味著在未來，這些“殼”可能活不下去，然后慢慢的往退市機制上再開一條路。

“所以不能把它想象為一個完美的規(guī)則，然后再讓它達到一個完美的效果。它是一個進步的規(guī)則，效果比以前好就行了?！比~林說。