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律師觀點(diǎn)：桌面軟件的立法規(guī)制

    日期：2006-11-02     作者：上海浦瑞律師事務(wù)所律師    閱讀：2,550次

    

涉及桌面軟件立法的立足點(diǎn)有兩個(gè)，一是合理規(guī)范這一正在形成與成長(zhǎng)中的廣告市場(chǎng)；二是尊重網(wǎng)絡(luò)用戶的自由意志，保護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶的合法權(quán)益。

從桌面軟件的下載 http://price.tech.qq.com/soft/index.php、安裝、運(yùn)行的過程入手，從尊重用戶知情權(quán)、選擇權(quán)，保護(hù)用戶隱私權(quán)與使用安全的角度出發(fā)，為桌面軟件發(fā)布者設(shè)定義務(wù)，并通過權(quán)威第三方對(duì)軟件發(fā)布者的軟件設(shè)計(jì)運(yùn)行是否符合要求進(jìn)行客觀檢測(cè)，應(yīng)當(dāng)是立法的核心內(nèi)容。

在關(guān)于用戶的知情權(quán)上，桌面軟件提供者應(yīng)當(dāng)在用戶單獨(dú)或捆綁下載該軟件時(shí)告知該軟件的基本信息，包括軟件大小、功能描述、運(yùn)行條件及卸載指導(dǎo)等。

在關(guān)于用戶的選擇權(quán)上，主要表現(xiàn)在四個(gè)方面，分別是選擇是否下載該軟件；選擇是否安裝該軟件；選擇是否收看該軟件發(fā)送的信息或廣告和選擇是否卸載該軟件。

上述知情權(quán)與選擇權(quán)應(yīng)當(dāng)由桌面軟件的發(fā)布者以簡(jiǎn)單、顯著的方式向用戶提示。

一般來(lái)說(shuō)，該類軟件的推廣都是與各種免費(fèi)的共享軟件捆綁進(jìn)行，軟件的推廣者會(huì)在其廣告收益或其他收益中回饋向用戶提供免費(fèi)共享軟件的開發(fā)者，這種資金支持是網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)鏈條中重要的一環(huán)。中國(guó)的互聯(lián)網(wǎng)民一直吃慣了互聯(lián)網(wǎng)的“免費(fèi)大餐”，但他們卻忽略了軟件開發(fā)者、網(wǎng)站建設(shè)者為之付出的辛苦和成本，他們的付出該由誰(shuí)來(lái)買單呢？

而在用戶的隱私權(quán)問題上，該類軟件收集網(wǎng)絡(luò)用戶的上網(wǎng)信息以確定其廣告投放，涉及到用戶隱私權(quán)的保護(hù)問題。

收集用戶的網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)信息是該類廣告軟件發(fā)布廣告的前提，因此應(yīng)該通過立法限制其收集信息的方式、內(nèi)容、范圍，明確其處理、使用、傳輸、存貯用戶信息的方式、時(shí)間及范圍。以此確定，廣告軟件收集的信息僅限于網(wǎng)絡(luò)用戶及其使用計(jì)算機(jī)的非個(gè)人可識(shí)別信息，不包括個(gè)人可識(shí)別信息及個(gè)人隱私，且相關(guān)信息僅用于確定投放廣告之用，不向其他第三方傳輸，不進(jìn)行個(gè)別存貯。

立法應(yīng)對(duì)個(gè)人可識(shí)別信息的范圍作出明確界定。

廣告軟件收集、處理、使用、存貯用戶活動(dòng)信息的方式、內(nèi)容、范圍是可以由發(fā)布者通過技術(shù)手段進(jìn)行控制的，同時(shí)也可以由國(guó)家確定的權(quán)威機(jī)構(gòu)通過技術(shù)手段進(jìn)行檢測(cè)、監(jiān)測(cè)。當(dāng)然，這需要公共權(quán)力的介入，同時(shí)這也是公共管理的需要。

進(jìn)一步涉及到用戶的使用安全。該類軟件涉及的用戶的使用安全主要表現(xiàn)在其對(duì)計(jì)算機(jī)進(jìn)行其他程序運(yùn)行時(shí)有無(wú)影響，及有什么樣的影響，是否會(huì)對(duì)用戶造成安全隱患及使用不便。用戶對(duì)軟件的使用及安全會(huì)有自己的主觀感覺，但要取得客觀的數(shù)據(jù)，還需要中立權(quán)威的檢測(cè)機(jī)構(gòu)出具檢測(cè)報(bào)告。

上述四個(gè)方面都是我們?cè)诹⒎〞r(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的核心問題。另外，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的跨地域特征較其他產(chǎn)業(yè)更為明顯，因此，考慮并參考其他國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn)，既能保證立法在全球范圍內(nèi)的可接受性，也可以避免一些彎路。2004年美國(guó)猶他州政府倉(cāng)促出臺(tái)一部《間諜軟件控制法案》(SPYWARE CONTROL ACT)因沒有全面考慮各方利益，而在國(guó)內(nèi)遭到非議，諸如微軟、谷歌、雅虎、美國(guó)電話電報(bào)公司及美國(guó)在線等世界知名公司紛紛公開提出質(zhì)疑。美國(guó)一家桌面工具型廣告公司W(wǎng)henU.com起訴了猶他州政府，最終，法院裁決支持了WhenU.com公司要求該法案不得在確定的時(shí)間內(nèi)實(shí)施的動(dòng)議。這也是我國(guó)在立法過程中應(yīng)當(dāng)吸取的一個(gè)教訓(xùn)。

中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)已進(jìn)入了一個(gè)高速發(fā)展的階段，網(wǎng)絡(luò)廣告正在成為這一產(chǎn)業(yè)鏈中的關(guān)鍵一環(huán)，包括桌面工具軟件在內(nèi)的網(wǎng)絡(luò)媒體的創(chuàng)新發(fā)展也日新月異，其存在的必要性與正當(dāng)性也越來(lái)越得到認(rèn)可；與此同時(shí)，中國(guó)普通網(wǎng)絡(luò)用戶的民主與權(quán)利意識(shí)也隨著社會(huì)發(fā)展而日益彰顯，在這一社會(huì)背景下而發(fā)生的產(chǎn)業(yè)發(fā)展與公民個(gè)人權(quán)益的沖突，也就順理成章了。

立法是文明社會(huì)平衡利益沖突的一種解決方案。因此，只有充分聽取來(lái)自不同利益團(tuán)體的不同觀點(diǎn)，立法機(jī)關(guān)才能在決策時(shí)獲取全面的信息，這樣形成的法律才可能真正成為各方利益平衡的調(diào)節(jié)器，才不會(huì)因?yàn)槌雠_(tái)一部法律而侵害了多數(shù)人的權(quán)益，甚至扼殺了一個(gè)產(chǎn)業(yè)。