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因?yàn)闀r(shí)差，周末的晚上，冉瑞雪還是和美國(guó)合作所律師連續(xù)開了兩個(gè)小時(shí)的電話會(huì)議、凌晨又討論了次日須給對(duì)方律師的回復(fù)信函。11月18日一早接受記者專訪時(shí)，她的臉上還帶著些倦意。
“我們剛從華盛頓回來(lái)，11月初完成了調(diào)取第一批證人證言，”冉瑞雪說，“本月28日為了第二批證人證言我們還得再去華盛頓?！?br /> 作為我國(guó)農(nóng)業(yè)高科技企業(yè)大成生化科技集團(tuán)公司應(yīng)訴美國(guó)337調(diào)查律師團(tuán)隊(duì)中惟一的中國(guó)律師，冉瑞雪在今年早些時(shí)候獲得了美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)(簡(jiǎn)稱
ITC)的專門裁決，確認(rèn)冉律師有權(quán)接觸對(duì)方當(dāng)事人的商業(yè)秘密。這也是美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)歷史上，首次裁決確認(rèn)有美國(guó)律師執(zhí)照的外國(guó)律師可以在337調(diào)查中了解案件涉及的所有商業(yè)秘密，包括對(duì)方當(dāng)事人的商業(yè)秘密。
“如果沒有這個(gè)裁決，一碰到跟商業(yè)秘密有關(guān)的材料我就只能靠邊站了。”堆滿文件的辦公桌后，冉瑞雪快人快語(yǔ)。辦公桌上方，懸掛著她的美國(guó)紐約州律師執(zhí)業(yè)資格證書。

中國(guó)律師突遭刁難

今年4月25日，日本味之素株式會(huì)社(AjinomotoCompany)在美國(guó)的全資子公司（AjinomotoHeartland公司）向美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)提出申請(qǐng)，指控大成生化科技集團(tuán)及其關(guān)聯(lián)公司(即長(zhǎng)春大成生化工程有限公司、長(zhǎng)春寶成生化發(fā)展有限公司、長(zhǎng)春大合生物技術(shù)開發(fā)有限公司和大成技術(shù)(香港)有限公司，以下統(tǒng)稱“大成”)進(jìn)口到美國(guó)并在美銷售的L-賴氨酸動(dòng)物飼料添加劑產(chǎn)品及生產(chǎn)方法侵犯其兩項(xiàng)專利，要求ITC啟動(dòng)337調(diào)查程序。
據(jù)了解，大成不僅是我國(guó)內(nèi)、也是國(guó)際賴氨酸市場(chǎng)的重要供應(yīng)商，目前所占的國(guó)內(nèi)國(guó)際市場(chǎng)份額分別高達(dá)60%和20%，已極大地撼動(dòng)了賴氨酸行業(yè)老牌企業(yè)味之素的市場(chǎng)地位。美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)5月31日宣布，應(yīng)AjinomotoHeartlandLLC公司的申請(qǐng)，按照1930年美國(guó)關(guān)稅法第337條對(duì)大成展開調(diào)查。
大成迅速展開應(yīng)訴，這也是多年來(lái)我國(guó)生化類企業(yè)首次應(yīng)訴美國(guó)337調(diào)查。大成不僅聘請(qǐng)了北京高朋天達(dá)律師事務(wù)所律師冉瑞雪，還很快在其幫助下選擇了兩家美國(guó)合作律師事務(wù)所Adduci，Mastriani&Schaumberg，LLP和FoleyHoagLLP，前者在337調(diào)查方面資歷深厚，后者則是生化領(lǐng)域的法律專家。
在旋即組成的二十多人的律師團(tuán)中，中國(guó)律師冉瑞雪成為此案的主要律師之一，她的名字出現(xiàn)在美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)關(guān)于此案的所有正式文件中。然而，恰恰是中國(guó)律師的身份，差一點(diǎn)把冉瑞雪擋在了337調(diào)查核心應(yīng)訴工作的大門之外，理由則是“商業(yè)秘密保護(hù)”。
原來(lái)，今年6月22日，起訴方律師團(tuán)向ITC提交了一份動(dòng)議，提出應(yīng)訴方律師團(tuán)中的冉瑞雪律師盡管擁有美國(guó)紐約州律師執(zhí)照，但鑒于其中國(guó)公民身份及目前居住在中國(guó)的事實(shí)，應(yīng)不允許她接觸本案涉及的味之素公司的商業(yè)秘密，應(yīng)將其排除在能夠簽署文件、受商業(yè)秘密保護(hù)令約束的名單之外。

ITC首次裁決

據(jù)介紹，絕大多數(shù)337調(diào)查案件都聚焦在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題上，也因此往往涉及企業(yè)的技術(shù)秘密。美國(guó)337調(diào)查程序中的“Discovery”(證據(jù)展示)程序又要求當(dāng)事人提供所有與案件相關(guān)的材料，其深度和廣度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過大陸法系國(guó)家民事訴訟對(duì)雙方舉證的要求。當(dāng)事人在337調(diào)查中不得不披露大量的商業(yè)秘密，包括公司財(cái)務(wù)報(bào)表、生產(chǎn)工藝和產(chǎn)品構(gòu)成等核心機(jī)密。顯然，如果沒有相應(yīng)的商業(yè)秘密保護(hù)措施，沒有任何企業(yè)愿意披露此類信息。
因此，ITC的行政法官往往在337調(diào)查一開始，就會(huì)公布“商業(yè)秘密保護(hù)令”，要求雙方律師、專家證人以及翻譯等都嚴(yán)格保護(hù)商業(yè)秘密。雙方代理律師通常都會(huì)被要求簽署一項(xiàng)書面協(xié)議，以確保遵守商業(yè)秘密保護(hù)令，而違反了商業(yè)秘密保護(hù)令的律師則有可能遭到吊銷律師執(zhí)照等措施的懲罰。
“我在案件一開始也簽署了遵守商業(yè)秘密保護(hù)令的書面協(xié)議，這份材料在ITC官方網(wǎng)站上也可以查到，但味之素堅(jiān)決要求把我排除在簽署這種協(xié)議的名單外，”冉瑞雪認(rèn)為，“某種意義上說，這也是一種對(duì)中國(guó)律師的歧視。其實(shí)，我既有中國(guó)律師執(zhí)業(yè)執(zhí)照，也有美國(guó)紐約州律師執(zhí)業(yè)執(zhí)照，自然會(huì)恪守兩邊律師協(xié)會(huì)要求的職業(yè)道德準(zhǔn)則?！?br /> 很快，冉瑞雪就把她在中國(guó)開拓337調(diào)查法律服務(wù)市場(chǎng)的經(jīng)歷和執(zhí)業(yè)經(jīng)歷，寫成一份宣誓書提交給ITC，并會(huì)同整個(gè)應(yīng)訴律師團(tuán)隊(duì)就對(duì)方的動(dòng)議提出了答辯意見；與此同時(shí)，ITC在此案中指定的代表公眾利益的調(diào)查律師JayReiziss也對(duì)冉瑞雪表示了支持，并把他的意見提交給了ITC。
“我記得是個(gè)周末的早晨，我一醒來(lái)就趕緊看郵件?！比饺鹧┗貞浧甬?dāng)時(shí)的情景還是很激動(dòng)，“果然，我的合作律師TomM.Schaumberg發(fā)來(lái)郵件告訴我，7月7日ITC正式裁決駁回了起訴方的動(dòng)議?！?br /> TomM.Schaumberg在郵件里恭喜冉瑞雪，因?yàn)椴粌H她可以繼續(xù)此案中的很多重要工作，這也是ITC歷史上第一次對(duì)外國(guó)律師的商業(yè)秘密保護(hù)問題進(jìn)行裁決，今后同時(shí)擁有美國(guó)某州律師執(zhí)照的其他中國(guó)律師或他國(guó)律師都可以援引此案。也就是說，該裁決對(duì)今后代理337調(diào)查案件的外國(guó)律師具有判例價(jià)值。

中國(guó)律師的機(jī)遇

冉瑞雪認(rèn)為，因?yàn)?37調(diào)查本身的特殊性，如果中國(guó)律師不能在案件中接觸對(duì)方當(dāng)事人的商業(yè)秘密，那就意味著只能輔助美國(guó)律師工作，很難在知己知彼的基礎(chǔ)上對(duì)案件作出整體判斷，幫助中國(guó)企業(yè)確定應(yīng)訴策略。
“對(duì)方起訴書中很可能就有附件涉及受到商業(yè)秘密令保護(hù)的內(nèi)容，如果我們連起訴書都看不全，那我們做本國(guó)企業(yè)的337調(diào)查案是什么感覺？”冉瑞雪說。
實(shí)際上，由于文化、語(yǔ)言等各種差異，美國(guó)律師和中國(guó)企業(yè)之間往往存在隔閡，美國(guó)律師對(duì)中國(guó)企業(yè)的實(shí)際情況不甚了解，而且調(diào)查也常涉及到中國(guó)法律問題，因此美國(guó)律師在進(jìn)行實(shí)質(zhì)工作前還需要很多時(shí)間來(lái)理解消化中國(guó)國(guó)情。
“舉個(gè)簡(jiǎn)單例子，哪些文件和信息是調(diào)查程序中必須提供的，哪些是可以提供也可以不提供的，美國(guó)律師不容易迅速判斷?！比饺鹧┱f，“相反由于地理因素，中國(guó)律師是在一線接觸應(yīng)訴企業(yè)所有基礎(chǔ)材料和信息的人，相同的文化和語(yǔ)言也可以幫助他們準(zhǔn)確判斷。”
她認(rèn)為，如果中國(guó)律師在清楚了解基礎(chǔ)材料的前提下，還能夠有機(jī)會(huì)對(duì)案件作整體判斷，并在整體判斷的層次上與美國(guó)合作律師溝通合作，這無(wú)疑更加有利于中國(guó)企業(yè)應(yīng)對(duì)美國(guó)337調(diào)查。
此外，在目前以美國(guó)律師為主的業(yè)務(wù)操作方式下，一單337調(diào)查的律師費(fèi)通常高達(dá)數(shù)百萬(wàn)美元，這對(duì)大多數(shù)中國(guó)企業(yè)來(lái)說還是太昂貴，中國(guó)律師的深度介入也將有利于中國(guó)企業(yè)控制應(yīng)訴成本。
冉瑞雪說，她之所以能夠得到美國(guó)國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)的支持，主要還是因?yàn)樗忻绹?guó)紐約州的律師牌照，一旦她違背了商業(yè)秘密保護(hù)令，她的紐約州律師執(zhí)照可能被吊銷。從目前來(lái)看，這有可能成為中國(guó)律師深入這一市場(chǎng)的“門檻”。她所經(jīng)歷的這次“商業(yè)秘密保護(hù)”風(fēng)波，實(shí)際上確認(rèn)了337調(diào)查中中國(guó)律師的空間究竟有多大。
據(jù)統(tǒng)計(jì)，2003年至2005年，ITC針對(duì)中國(guó)企業(yè)發(fā)起的337調(diào)查數(shù)量分別為6起、6起和4起，今年前10個(gè)月，已有9起涉及中國(guó)企業(yè)的337案件被提起，而ITC每年337調(diào)查立案的數(shù)量往往不過十幾起。其中，相當(dāng)數(shù)量的案件中國(guó)企業(yè)沒有應(yīng)訴，從而輕易丟掉了美國(guó)市場(chǎng)；但站起來(lái)應(yīng)訴的中國(guó)企業(yè)已越來(lái)越多，這意味著迅速成長(zhǎng)的中國(guó)律師面臨著更多的機(jī)遇。而冉瑞雪律師贏得的ITC的判例，標(biāo)志著在應(yīng)對(duì)美國(guó)337調(diào)查中，中國(guó)律師開始從助手角色轉(zhuǎn)入主要角色。