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娛樂法：律師業(yè)的藍(lán)海

2018年第10期    作者:文│李清偉    閱讀 14,679 次

李清偉

上海大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，娛樂法研究中心主任，兼任中國立法學(xué)研究會常務(wù)理事，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁員，澳門科技大學(xué)、澳門城市大學(xué)兼職教授、博士生導(dǎo)師。長期從事法學(xué)理論、法律金融學(xué)和娛樂法的教學(xué)與研究。在《中國法學(xué)》、《中外法學(xué)》、《東方法學(xué)》等學(xué)術(shù)期刊上發(fā)表學(xué)術(shù)論文40余篇，出版《娛樂法》、《法理學(xué)：從古希臘到后現(xiàn)代》等著作、及譯著十余部，主持和參與國家社科基金項(xiàng)目3項(xiàng)。

一、文化產(chǎn)業(yè)的勃興：娛樂法的興起

娛樂產(chǎn)業(yè)屬于文化產(chǎn)業(yè)的一個組成部分，隨著國家鼓勵大力發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)的政策不斷推進(jìn)，作為文化產(chǎn)業(yè)重要支柱的娛樂產(chǎn)業(yè)，必將迎來發(fā)展的好時(shí)機(jī)。

娛樂產(chǎn)業(yè)的勃興，也定會帶來娛樂法律服務(wù)的強(qiáng)勁需求，由此必將演化出娛樂產(chǎn)業(yè)對娛樂法的需求。事實(shí)上，早在娛樂法概念出來之前，娛樂產(chǎn)業(yè)的法律需求就已經(jīng)存在。只是隨著文化產(chǎn)業(yè)的大發(fā)展，娛樂產(chǎn)業(yè)將迎來前所未有的發(fā)展機(jī)遇，同時(shí)也會帶來一些新的問題，這些問題都需要法律實(shí)務(wù)界給出解決方案。梅爾文·西蒙斯基認(rèn)為：“為了理解娛樂產(chǎn)業(yè)的原則問題，娛樂法律師必須首先理解娛樂產(chǎn)業(yè)不同分支的商業(yè)慣例。因而，娛樂法的原則僅僅是解決娛樂業(yè)商人之間發(fā)生的糾紛的輔助而已。為了有效地運(yùn)用這一輔助，解決娛樂產(chǎn)業(yè)的糾紛，理解娛樂產(chǎn)業(yè)的問題就是最基本的。”1

娛樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，必然帶來娛樂法服務(wù)市場的藍(lán)海。娛樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展需要復(fù)雜的法律，單一的部門法無從應(yīng)付娛樂產(chǎn)業(yè)的復(fù)雜現(xiàn)實(shí)。只有團(tuán)隊(duì)合作才有可能為娛樂產(chǎn)業(yè)提供高效優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。在架構(gòu)決定一切的時(shí)代，娛樂產(chǎn)業(yè)發(fā)展所涉及的架構(gòu)，需要在法律上實(shí)現(xiàn)，這些都是娛樂法實(shí)務(wù)中經(jīng)常遇到的難題。正是這些難題給娛樂法理論研究提供了前所未有的契機(jī)。進(jìn)入2010年以后的中國文化產(chǎn)業(yè)，特別是娛樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，正遇到了這樣的時(shí)機(jī)。也正是在這個過程中，娛樂法在中國應(yīng)運(yùn)而生。

二、娛樂法的概念：定義難題

那么，什么是娛樂法呢？早在1986年，梅爾文·西蒙斯基（Melvin Simensky）在《娛樂與體育律師》雜志上撰文，首次界定娛樂法的概念。他把娛樂法定義為“調(diào)整娛樂產(chǎn)業(yè)活動的原則體，娛樂產(chǎn)業(yè)包括電影、電視、現(xiàn)場表演、音樂和印刷出版。” 2在這個概念中，梅爾文·西蒙斯基明確地把娛樂法的定義與娛樂產(chǎn)業(yè)連接在一起。北京大學(xué)的張平教授認(rèn)為：“娛樂法作為一個法律概念并不是很清楚，從娛樂法所包含的內(nèi)容上看，早期主要是著作權(quán)與鄰接權(quán)有關(guān)的法律，后來涉及到娛樂業(yè)有關(guān)的所有法律，近年來隨著軟件和網(wǎng)絡(luò)娛樂產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，像網(wǎng)吧、在線游戲等法律規(guī)范的內(nèi)容也屬于娛樂法的范圍。就像網(wǎng)絡(luò)法、音樂法、電子商務(wù)法的概念一樣，娛樂法也是一些相關(guān)法律的集合”。3宋海燕對娛樂法的界定吸收了美國法與中國法下定義的模式，她認(rèn)為：“娛樂法并非一門單獨(dú)的法律學(xué)科，而是融合了合同法、著作權(quán)法、商標(biāo)法、侵權(quán)責(zé)任法、勞動法，甚至破產(chǎn)法的跨部門的調(diào)整娛樂行業(yè)商業(yè)行為的法律規(guī)范的總和。”4

我國學(xué)者對娛樂法的界定仍然沿用中國法上的定義樣式，遵循“法律乃規(guī)范之總和”的下定義的范式。如劉承韙在《中國娛樂法論綱》一文中，提出娛樂法是“娛樂行業(yè)良性運(yùn)轉(zhuǎn)和健康發(fā)展賴以依存的法律規(guī)范系統(tǒng)的總稱”。5基于前述認(rèn)識，可以把娛樂法界定為：調(diào)整娛樂行為及娛樂社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。這種規(guī)范普遍適用于娛樂行業(yè)，包括電影、電視、音樂、游戲、出版、藝術(shù)、體育等行業(yè)。

三、娛樂產(chǎn)業(yè)：催生娛樂法律服務(wù)市場

學(xué)界普遍的做法是把娛樂法與娛樂產(chǎn)業(yè)結(jié)合在一起，認(rèn)為娛樂法是調(diào)整娛樂行業(yè)活動的法律規(guī)范、原則和習(xí)慣。娛樂行業(yè)的范圍有狹義和廣義之分，狹義的娛樂行業(yè)僅包括電影、電視、游戲、音樂、出版等行業(yè)；廣義的娛樂行業(yè)不僅包括電影、電視、游戲、音樂、出版，還包括藝術(shù)、體育等娛樂行業(yè)。

娛樂產(chǎn)業(yè)是一個巨大的市場。根據(jù)美國綜藝雜志（Variety Magazine）刊載文章，娛樂業(yè)于2004年取代食品成為美國最大的出口產(chǎn)業(yè)。2015年電影分別帶來111億美元國內(nèi)票房與364億美元海外票房，兩者比例近1：3。62016年，中國娛樂產(chǎn)業(yè)已經(jīng)是一個近3800億元的市場，其中，游戲1600億元（增速8-10%），劇集和綜藝1000億元（增速30-25%），電影700億元（增速5-10%），現(xiàn)場娛樂450億元（增速25-30%）。7這個市場還在不斷的擴(kuò)張之中，一個萬億級的娛樂產(chǎn)業(yè)市場正在變成現(xiàn)實(shí)。8

如此龐大的娛樂產(chǎn)業(yè)，亟需專門的優(yōu)質(zhì)法律服務(wù)。娛樂產(chǎn)業(yè)具有特殊性，其特殊性決定了娛樂法律服務(wù)的專門性。一個不了解娛樂產(chǎn)業(yè)慣例的律師，無論其專業(yè)知識如何嫻熟，都很難適應(yīng)娛樂法律服務(wù)市場的需要。由于娛樂法所涉及的到的法律，既有公法的內(nèi)容，又有私法的內(nèi)容，還有國際法的成分，因而，為娛樂產(chǎn)業(yè)提供法律服務(wù)，并不是一件輕松的作業(yè)，它需要具備娛樂產(chǎn)業(yè)、娛樂法的相關(guān)知識，沒有這些專門知識的支持，很難提供高質(zhì)量的娛樂法律服務(wù)。

在中國，娛樂法是相當(dāng)晚近才出現(xiàn)的一個法律術(shù)語?，F(xiàn)在為娛樂公司提供法律服務(wù)的律師，他們幾乎都沒有系統(tǒng)地接受過娛樂法的訓(xùn)練，也缺乏對娛樂產(chǎn)業(yè)的了解，以至于出現(xiàn)了這樣的窘境，即為國內(nèi)娛樂公司提供法律服務(wù)成為外國律師領(lǐng)地，本土的律師只能做一些低層次的法律服務(wù)。因而，娛樂法的培訓(xùn)已成為當(dāng)務(wù)之急。

與娛樂產(chǎn)業(yè)對娛樂法律服務(wù)需求的緊迫性相比，國內(nèi)提供娛樂法培養(yǎng)、從事娛樂法研究的人員和機(jī)構(gòu)都明顯不足，研究成果也非常緊缺。在當(dāng)當(dāng)網(wǎng)上，以“娛樂法”為題的專著非常少，只有五部。不僅如此，現(xiàn)在僅在北京、上海等娛樂產(chǎn)業(yè)比較發(fā)達(dá)的城市，部分大學(xué)的法學(xué)院剛開始講授娛樂法課程。9娛樂法教育和培訓(xùn)的供給與社會對這一專門知識的需求嚴(yán)重不匹配，急需進(jìn)行有效的變革以應(yīng)對娛樂法律服務(wù)市場的擴(kuò)張。慶幸的是，這種變革正在發(fā)生。10可以預(yù)見，娛樂產(chǎn)業(yè)與娛樂法服務(wù)之間的緊張關(guān)系，將在不遠(yuǎn)的將來得到有效的緩解。

隨著娛樂法教育的展開，娛樂法律服務(wù)市場的拓展，娛樂法律師將成為未來律師職業(yè)中的新貴。中國的娛樂法律師也會與美國的娛樂法律師一樣，從娛樂法的律師做起，最后成功轉(zhuǎn)型為娛樂行業(yè)內(nèi)的玩家。

1.Melvin Simensky, Defining Entertainment Law, Entertainment and Sports Lawyer, Vol.4, 1986,p.13.

 2. Melvin Simensky, Defining Entertainment Law, Entertainment and Sports Lawyer, Vol.4, 1986,p.13.

3.張平：《版權(quán)、文化產(chǎn)業(yè)、娛樂法》，《中國版權(quán)》2003年第4期，第33頁。

4.宋海燕：《娛樂法》，北京大學(xué)出版社2014年版。

5. 劉承韙：《中國影視娛樂法論綱》，《法學(xué)雜志》2016年第12期，第46頁。

6.謝麗·L.伯爾：《娛樂法》，李清偉等譯，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2018年版，第1頁。

7.https://cy.40407.com/chanyeshuju/107434.html2018年10月13日訪問。

8.2016年，泛娛樂核心產(chǎn)業(yè)總產(chǎn)值達(dá)4584.4億元，整體規(guī)模突破5000億元，消費(fèi)用戶達(dá)10 億人次。到2020年，總體規(guī)模有望達(dá)到一萬億元。http://www.sohu.com/a/140641208_4645272018年10月13日訪問。

9.在北京，如中國政法大學(xué)、清華大學(xué)、北京大學(xué)等高校；在上海，華東師范大學(xué)、上海大學(xué)都已開設(shè)娛樂法課程。

10.北京市法學(xué)會已經(jīng)成立了影視娛樂法研究會，上海市法學(xué)會也在籌劃成立娛樂法研究機(jī)構(gòu)。