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新冠疫情下影視行業(yè)熱點法律問題答疑(下)

    日期:2020-03-06     作者:文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會

        中國影視行業(yè)近兩年來命運(yùn)多舛:先是限令頻出,政策收緊,整個行業(yè)一夜入冬,“新型冠狀病毒感染肺炎”(以下簡稱新冠肺炎)使原本就不景氣的影視行業(yè)更是雪上加霜。受疫情影響,春節(jié)檔影片集體撤檔,影院暫停開放、衛(wèi)視減少娛樂節(jié)目,線下的各種娛樂活動也被叫停,所有影視拍攝工作均處于暫停狀態(tài),整個行業(yè)受到最為嚴(yán)重的一次打擊。
        由于疫情的突然發(fā)生,給影視企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營帶來諸多法律風(fēng)險,也使他們面臨一些新的法律問題,有鑒于此,我們對疫情期間影視企業(yè)比較關(guān)心的熱點問題進(jìn)行了收集整理,并結(jié)合相關(guān)政策及法律規(guī)定對上述熱點問題進(jìn)行分析答疑,供廣大影視企業(yè)參考。

        Q1:  因疫情影響電影撤檔前已經(jīng)發(fā)生的宣發(fā)費用或因撤檔增加的宣發(fā)費用如何承擔(dān)?

        2020年春節(jié)期間,新冠肺炎疫情在國內(nèi)迅速蔓延,各省先后啟動突發(fā)公共衛(wèi)生事件一級響應(yīng),并先后緊急采取了中斷交通、禁止公共場所開放、禁止大型群眾活動等疫情防控措施。2020年1月31日,世界衛(wèi)生組織將此次疫情列為“國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件”。影院的春節(jié)檔、元宵節(jié)檔、情人節(jié)檔院線電影紛紛發(fā)布撤檔聲明。
        首先,如果電影發(fā)行合同對電影檔期調(diào)整前已產(chǎn)生的宣發(fā)費用,或因撤檔增加的宣發(fā)費用如何分擔(dān)有明確約定的,應(yīng)依據(jù)合同約定進(jìn)行履行。
        其次,如果電影發(fā)行合同對電影檔期調(diào)整前已產(chǎn)生的宣發(fā)費用,或因撤檔增加的宣發(fā)費用如何分擔(dān)沒有明確約定的。因影片內(nèi)容有明顯的上映時限要求,制片方因疫情影響撤銷影片上映檔期,并更換發(fā)行平臺的,則制片方可主張其與發(fā)行方簽署的電影發(fā)行合同因不可抗力解除。制片方已經(jīng)支付的宣發(fā)費用不予退回。如果制片方與發(fā)行方采取分賬模式收取發(fā)行費用的,發(fā)行合同解除,雙方后續(xù)無需進(jìn)行分賬。
        再次,如果電影僅僅是檔期調(diào)整,并不涉及電影發(fā)行合同解除的,已經(jīng)產(chǎn)生的宣發(fā)費用仍應(yīng)由制片方承擔(dān),后續(xù)增加的宣發(fā)費用由雙方秉承公平原則和共擔(dān)風(fēng)險的合作精神,充分協(xié)商,并在最終結(jié)算時進(jìn)行調(diào)整。而且,上海的發(fā)行企業(yè)可以向“上海電影發(fā)展專項資金”申請宣發(fā)補(bǔ)貼,盡量減少因疫情受到的損失。

        Q2:  劇組停止拍攝后“就地解散”和“原地待命”分別面臨哪些合同履行層面的風(fēng)險?

        因疫情影響,中國廣播電視社會組織聯(lián)合會電視制片委員會、演員委員會聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于新冠疫情期間停止影視劇拍攝工作的通知》。通知要求所有影視制片公司、影視劇組及影視演員,應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定,暫停影視劇拍攝工作。接到通知的劇組,有些選擇“就地解散”,有些選擇“原地待命”,不管劇組選擇以何種方式暫停拍攝工作,均有可能會面臨相關(guān)合同的履行風(fēng)險。例如:
        1.影視劇的投資合同;
        2.影視的制作/攝制合同;
        3.影視劇頭部演員的聘用合同及檔期問題;
        4.影視導(dǎo)演、劇組其他人員的聘用合同;
        5.影視道具的租賃/購買合同;
        6.影視拍攝場地/攝影棚/設(shè)備租賃合同;
        7.影視宣傳發(fā)行合同;等
        如上述合同中有明確約定,當(dāng)合同履行過程中遇到疫情等不可抗力事件的處理方案,則雙方應(yīng)依據(jù)合同約定進(jìn)行履行。否則,對于合同的解除或變更,各方應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行協(xié)商、溝通,簽訂解除或補(bǔ)充協(xié)議。選擇“原地待命”的劇組需要對劇組成員進(jìn)行食宿安排、疫情防控,因此增加的成本如何分擔(dān),也需盡早形成書面約定,以免后續(xù)產(chǎn)生爭議。
        另外,建議制作方及時修改、調(diào)整拍攝計劃與方案,提前做好停拍期間的相應(yīng)準(zhǔn)備工作,盡量縮短恢復(fù)拍攝之后的拍攝時間,并及時與檔期緊張的演職人員溝通確定后續(xù)的拍攝安排。演職人員、場地、道具的出租方也要主動與在先合同、在后合同的簽約方加強(qiáng)溝通,盡可能相互理解,實現(xiàn)多個合同的順利銜接。

        Q3:  疫情期間影視企業(yè)在場地租金方面享有哪些優(yōu)惠政策?

        疫情發(fā)生后,各地政府相繼出臺支持中小企業(yè)的各項優(yōu)惠政策,其中包括租金的減免政策。毫無疑問,當(dāng)?shù)卣畬χ行∑髽I(yè)的優(yōu)惠政策肯定適用于影視企業(yè)。各個影視基地也相繼發(fā)布場地租金的減免優(yōu)惠政策:
        橫店影視城:從1月28日停拍日起,至政府相關(guān)部門通知恢復(fù)拍攝日止,橫店影視城下屬所有拍攝基地、攝影棚費用全免;劇組人員在橫店影視城旗下各酒店的房費減半。
        上海影視樂園:免除入駐園區(qū)影視業(yè)、廣告業(yè)、影視文化產(chǎn)業(yè)園、旅游配套餐飲單位2月份、3月份租金。
        中山影視城:根據(jù)我司與承租方租賃合同約定的租金標(biāo)準(zhǔn)減免2020年2月、3月租金。(減免范圍不包括物業(yè)管理費、水電費、經(jīng)營權(quán)費、清保費、廣告費等其他應(yīng)由承租方支付的費用。)
        象山影視城:疫情期間暫停拍攝的劇組,免除攝影棚與影視基地場景費,住宿費減半;自復(fù)工至2020年12月31日期間,拍攝場景免費,攝影棚、酒店等費用下降30%-50%。
        東方影都融創(chuàng)影視產(chǎn)業(yè)園:免除劇組停拍期間所使用攝影棚、置景車間的租金。

        Q4:  疫情期間影視企業(yè)在融資貸款方面享受哪些政策?

        根據(jù)《上海市全力防控疫情支持服務(wù)企業(yè)平穩(wěn)健康發(fā)展若干政策措施的通知》及《全力支持服務(wù)本市文化企業(yè)疫情防控平穩(wěn)健康發(fā)展的若干政策措施》等規(guī)定,目前可以享受的融資貸款政策主要有幾個方面:
        1.金融機(jī)構(gòu)加大對抗擊疫情和受疫情影響較大行業(yè)及中小微企業(yè)的信貸投放,疫情防控期間相關(guān)貸款利率參照同期貸款市場報價利率(LPR)至少減0.25個百分點;  
        2.對流動資金困難的企業(yè)不抽貸、不斷貸、不壓貸,對受疫情影響較大行業(yè)通過變更還款安排、延長還款期限、無還本續(xù)貸等方式,對到期還款困難企業(yè)予以支持,加快建立線上續(xù)貸機(jī)制;
        3.加強(qiáng)融資擔(dān)保支持,2020年新增政策性融資擔(dān)保貸款比上年度增加30億元以上,對新申請中小微企業(yè)貸款的融資擔(dān)保費率降至0.5%/年,再擔(dān)保費率減半收取,對創(chuàng)業(yè)擔(dān)保貸款繼續(xù)免收擔(dān)保費;
        4.聯(lián)動上海市文創(chuàng)特色支行、市政策性融資擔(dān)?;鸬冉鹑跈C(jī)構(gòu),力爭加大對文旅、演出、影視、會展等受疫情影響較大的行業(yè)及中小微文化企業(yè)的信貸投放;
        5.對上海市文創(chuàng)特色支行提供的針對中小微文化企業(yè)貸款以及相應(yīng)的擔(dān)保機(jī)構(gòu)提供的融資擔(dān)保,由文創(chuàng)扶持資金試點予以貼息貼費補(bǔ)助;
        6.受疫情影響相關(guān)行業(yè)的企業(yè)暫時無法正常歸還到期貸款而發(fā)生逾期的,不計罰息及復(fù)利,不影響客戶征信記錄。

        Q5:  疫情期間企業(yè)在員工工資發(fā)放、社保、公積金繳納方面享受哪些政策?

        1. 工資發(fā)放方面:

        根據(jù)《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》及上海市人力資源社會保障局《關(guān)于應(yīng)對新型冠狀病毒感染肺炎疫情實施支持保障措施的通知》,企業(yè)因受疫情影響要求職工推遲復(fù)工,在一個工資支付周期內(nèi)的,應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資;超過一個工資支付周期的,支付的工資不得低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

        2.社保繳納方面:

        根據(jù)上海發(fā)布《上海市全力防控疫情支持服務(wù)企業(yè)平穩(wěn)健康發(fā)展若干政策措施的通知》,主要有幾個方面:
        1)2020年本市將繼續(xù)對不裁員、少減員、符合條件的用人單位,返還單位及其職工上年度實際繳納失業(yè)保險費總額的50%。
        2)推遲調(diào)整社保繳費基數(shù)的時間。從2020年起,將本市職工社會保險繳費年度(含職工醫(yī)保年度)的起止日期調(diào)整為當(dāng)年7月1日至次年6月30日,推遲3個月(2019年職工社會保險繳費年度順延至2020年7月1日)。
        3)可延長社會保險繳費期。因受疫情影響,對本市社會保險參保單位、靈活就業(yè)人員和城鄉(xiāng)居民未能按時辦理參保登記、繳納社會保險費等業(yè)務(wù)的,允許其在疫情結(jié)束后補(bǔ)辦。參保單位逾期繳納社會保險費的,在向本市社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)報備后,不收取滯納金,不影響參保職工個人權(quán)益記錄,相關(guān)補(bǔ)繳手續(xù)可在疫情解除后3個月內(nèi)完成。
        4)適當(dāng)下調(diào)職工醫(yī)保費率。根據(jù)醫(yī)?;鹗罩顩r,在確保參保人員醫(yī)療保險待遇水平不降低、保證醫(yī)療保險制度平穩(wěn)運(yùn)行的前提下,2020年暫將職工醫(yī)療保險單位繳費費率下調(diào)0.5個百分點。

        3.      公積金方面:

        根據(jù)住建部、財政部、人民銀行《關(guān)于妥善應(yīng)對新冠肺炎疫情實施住房公積金階段性支持政策的通知》等相關(guān)文件要求,關(guān)于公積金交納,上海市的實施主要有幾個方面:
        1)在適用范圍上,受疫情影響的企業(yè)都可以申請緩繳。不設(shè)置企業(yè)困難的前提條件,由企業(yè)根據(jù)自身受疫情影響情況提出申請。
        2)在緩繳期限上,企業(yè)可緩繳2020年2月至6月的公積金。
        3).在緩繳對企業(yè)和職工的影響上,對企業(yè)而言,對申請緩繳的企業(yè)不做欠繳處理,也不影響企業(yè)征信?!?/span>
        4)在辦理程序上,由企業(yè)向市公積金中心提出申請。

        Q6:  疫情期間影視企業(yè)在稅收方面享受哪些政策?

        根據(jù)國家稅務(wù)總局及上海市稅務(wù)局相關(guān)部門意見,主要稅收方面政策有:
        1.在規(guī)定的權(quán)限內(nèi)減征“六稅兩費”,從2019年1月1日至2021年12月31日,對增值稅小規(guī)模納稅人一律按50%的幅度減征資源稅、城市維護(hù)建設(shè)稅、房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅、印花稅(不含證券交易印花稅)、耕地占用稅和教育費附加、地方教育附加。
        2.疫情防控期間,因受疫情影響,納稅人在法定期限內(nèi)辦理申報有困難的,可依法申請進(jìn)一步延期。對因疫情影響導(dǎo)致按期繳納稅款有困難的,符合延期繳納稅款條件的,依法準(zhǔn)予延期繳納稅款,最長期限不超過3個月。對因疫情影響未能按期申報、繳納稅款的納稅人,經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)后,可免除相應(yīng)的滯納金和稅務(wù)行政處罰。
        3.對相關(guān)企業(yè)和個人給予稅收優(yōu)惠。疫情防控期間,對于房產(chǎn)或土地被政府應(yīng)急征用的企業(yè),繳納房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅確有困難的,可申請減免相應(yīng)的房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地使用稅。按照國家政策規(guī)定,對受疫情影響較大的困難行業(yè)企業(yè)2020年度發(fā)生的虧損,最長結(jié)轉(zhuǎn)年限由5年延長至8年。
        4.鼓勵社會力量積極為疫情防控捐贈現(xiàn)金和物資,并可按照規(guī)定在所得稅稅前全額扣除,相關(guān)捐贈貨物免征增值稅、消費稅和附加稅費。
        5.全面落實暫時退還旅游服務(wù)質(zhì)量保證金和補(bǔ)貼文化事業(yè)建設(shè)費。幫助企業(yè)全面落實上海(滬府規(guī)〔2020〕3號)中有關(guān)“自2020年2月5日起,對經(jīng)營規(guī)范、信譽(yù)良好的旅行社,暫時退還旅游服務(wù)質(zhì)量保證金80%,至2022年2月5日前返還。對生活服務(wù)業(yè)中提供娛樂服務(wù)的文化事業(yè)建設(shè)費繳費人,按其實際繳納費額的100%比例給予財政補(bǔ)貼”的政策。

        Q7:  影視企業(yè)復(fù)工應(yīng)滿足什么條件?

        國務(wù)院規(guī)定延長春節(jié)假期至2月2日之后,各地陸續(xù)出臺地方政策延遲復(fù)工,絕大部分地區(qū)要求企業(yè)不得早于2月9日24時前復(fù)工,未出臺特殊政策的地區(qū),按照國務(wù)院通知執(zhí)行。比較特殊的湖北省于2月20日通告繼續(xù)遲延復(fù)工,省內(nèi)各企業(yè)(部分行業(yè)企業(yè)除外)先不早于3月10日24時前復(fù)工。1月31日,中國廣播電視社會組織聯(lián)合會下發(fā)《影視劇停拍通知》,全國范圍內(nèi)暫停影視劇拍攝工作。
        截止目前,全國絕大部分地區(qū)都已經(jīng)進(jìn)入復(fù)工階段,鼓勵復(fù)工的政策陸續(xù)出臺,但是各地企業(yè)仍應(yīng)按照所在地防疫指揮部的相關(guān)通知和要求,合理合規(guī)地安排復(fù)工。目前大部分地區(qū)仍保留了復(fù)工申報備案制度,普遍流程為:企業(yè)(單位)提供材料→按隸屬關(guān)系報行業(yè)主管部門或所在地街道辦事處(園區(qū)管委會)直接審批復(fù)工→報區(qū)防控指揮部辦公室備案。影視企業(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注所在區(qū)域的相關(guān)政策。與此同時,2月21日國聯(lián)防聯(lián)控機(jī)制引發(fā)了《企事業(yè)單位復(fù)工復(fù)產(chǎn)疫情防控措施指南》,各地也陸續(xù)出臺了地方版本的指南,影視企業(yè)復(fù)工應(yīng)參照執(zhí)行。
        2月10日,橫店影視文化產(chǎn)業(yè)集聚區(qū)管理辦公室下發(fā)了《關(guān)于確保新冠肺炎疫情防控期間影視企業(yè)(劇組)安全有序復(fù)工的指導(dǎo)意見》。文中明確表示,要確保影視企業(yè)(劇組)安全有序復(fù)工,復(fù)工時間原則上不得早于2月12日24時。而2月24日,廣電總局研究部署電視劇行業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)措施,積極研究制定工作方案,在確保疫情防控到位的前提下,推動非疫情防控重點地區(qū)有序恢復(fù)電視劇創(chuàng)作生產(chǎn)。

        Q8:  復(fù)工期間有員工感染了新冠肺炎,影視企業(yè)責(zé)任問題?

        根據(jù)人社部《關(guān)于因履行工作職責(zé)感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護(hù)及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問題的通知》,“在新型冠狀病毒肺炎預(yù)防和救治工作中,醫(yī)護(hù)及相關(guān)工作人員因履行工作職責(zé),感染新型冠狀病毒肺炎或因感染新型冠狀病毒肺炎死亡的,應(yīng)認(rèn)定為工傷,依法享受工傷保險待遇”。這是在抗擊疫情期間,對醫(yī)護(hù)及相關(guān)工作人員的特殊政策。
        影視企業(yè)的員工在復(fù)工期間感染了新冠肺炎,仍應(yīng)當(dāng)按照《工傷保險條例》第十四條和第十五條的相關(guān)規(guī)定,根據(jù)工作時間、工作地點、工作原因等因素個案認(rèn)定。但即便員工感染新冠肺炎不構(gòu)成工傷,并不完全代表企業(yè)不必承擔(dān)責(zé)任。若企業(yè)在設(shè)施和管理方面存在過錯,導(dǎo)致了員工感染新冠肺炎,構(gòu)成侵權(quán),還是有可能根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的。因此,需要額外提醒影視企業(yè)在復(fù)工時參考防疫指南,采取合理措施,降低員工感染風(fēng)險。

        Q9:  疫情結(jié)束可以繼續(xù)履行合同的情況下,演職人員拒絕復(fù)工該如何處理?

        對于和影視企業(yè)簽署勞動合同的演職人員,影視企業(yè)可按企業(yè)員工守則等規(guī)定,以曠工處理,對于拒絕復(fù)工觸發(fā)解除勞動關(guān)系要件的,可以按《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定與該員工解除勞動合同。但在影視企業(yè)未做好疫情防護(hù)措施的情況下,根據(jù)《勞動合同法》第三十二條的相關(guān)規(guī)定,勞動者是有權(quán)“拒絕違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)”,且勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)的,不視為違反勞動合同。
        對于和影視企業(yè)簽訂合同建立合作關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系的其他人員,建議影視企業(yè)按雙方之間的合同約定進(jìn)行處理,追究對方違約責(zé)任。合同中沒有就拒絕復(fù)工做專門約定的,可根據(jù)《合同法》第108條的規(guī)定:當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。但由于演職人員的合同一般具有人身性質(zhì),要求演職人員承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任是存在一定障礙的。

        Q10:  疫情期間影視企業(yè)董事會/股東會可否線上召開?

        首先,《公司法》規(guī)定了股東會和董事會的召集程序和決議方式等,但對于會議召開的形式并沒有禁止性規(guī)定,并且通過“章程另有約定的除外”的方式,給與了公司內(nèi)部管理一定的自治權(quán)。因此,只要公司的章程或相關(guān)規(guī)定中沒有明確禁止線上會議的,公司董事和股東還是可以通過線上會議的模式召開的。
        其次,《公司法》第二十二條規(guī)定:“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi),請求人民法院撤銷”。采用線上召開股東會和董事會,應(yīng)當(dāng)慎之又慎,仍應(yīng)當(dāng)按照法律和公司章程規(guī)定,嚴(yán)格遵守召開流程和決議形式,如提前通知、確定召開與主持、確認(rèn)與會人員、會議記錄和簽字認(rèn)可,不能因為線上召開就省略流程,并且做好全部流程可追蹤。此外,通過專業(yè)的會議軟件,除進(jìn)行遠(yuǎn)程視頻交流外,還可以同時進(jìn)行文字交流和視頻錄制,以多種形式滿足線上簽字決議的需求。
        再次,為了防止線上會議結(jié)束后,將來可能會出現(xiàn)的程序瑕疵的挑戰(zhàn),建議公司相關(guān)公司負(fù)責(zé)人,繼續(xù)通過郵件或書面形式,向與會人員及時確認(rèn),形成正式的書面決議并留存。如有可能,待疫情過后,由與會人員補(bǔ)簽并做好情況說明。

        Q11: 有關(guān)疫情為主體的作品進(jìn)行創(chuàng)作時的法律注意要點?

        疫情期間,大量的時事新聞報道涌現(xiàn)。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的成熟,這些新聞報道傳播速度快,影響進(jìn)一步擴(kuò)大。需要特別注意的是,時事新聞報道中,如果融入了媒體自身對信息資源的選擇、整合、加工、價值判斷,其中包含了智力勞動,自當(dāng)是《著作權(quán)法》所保護(hù)的客體,但如果時事新聞僅僅是對于某一客觀事實的描述,故因其本身客觀存在而不受《著作權(quán)法》保護(hù)。
        可以預(yù)見的是,這些大量的能夠成為著作權(quán)法所保護(hù)客體的時事新聞報道,其中所蘊(yùn)含的新聞題材或多或少將成為今后一段時間內(nèi),以疫情為主題的相關(guān)文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作中、使用他人作品中的創(chuàng)作元素,包括人物、情節(jié)、環(huán)境等。而對于再創(chuàng)作過程中的“拿來行為”,需要特別注意以下法律問題。

        1.使用他人作品中人物要素的“拿來行為”

        首先需要明確,后續(xù)創(chuàng)作的作品的確是基于某篇報道或者某個真實人物而進(jìn)行創(chuàng)作。其次,只有具備以下四個特征的人物要素才屬于著作權(quán)法的保護(hù)范圍,1)不屬于公有領(lǐng)域;2)能夠反映作者獨特的創(chuàng)作個性,具有顯著的可識別性;3)有一定的知名度和影響力;4)是作品中的核心或靈魂人物。比如“吹哨人”李文亮醫(yī)生以及其他抗疫一線的醫(yī)務(wù)工作者,雖然具備上述3)和4)的要素,但因其本身不是新聞媒體報道中杜撰出來的人物,故不滿足1)和2)。因此,如果以李文亮醫(yī)生或其他醫(yī)務(wù)者為原型進(jìn)行的創(chuàng)作并不是著作權(quán)法保護(hù)的人物要素。最后,對人物要素的使用行為是否屬于合理使用要區(qū)分不同的情況:1)改編作品屬于廣義的同人作品,未經(jīng)原作者許可的改編行為是侵權(quán)行為,絕非合理使用;2)后續(xù)作者基于正當(dāng)?shù)膭?chuàng)作目的所創(chuàng)同人作品,若在人物的身份設(shè)定、情節(jié)構(gòu)思、環(huán)境安排等方面表現(xiàn)出不同于原作的鮮明獨創(chuàng)性,其使用行為應(yīng)屬合理使用。

        2.使用他人作品情節(jié)要素的“拿來行為”

        對于這一點,需要結(jié)合具體作品情節(jié)進(jìn)行判定,基于“拿來行為”進(jìn)行創(chuàng)作完成的作品與被借鑒的作品之間的角色設(shè)置是否基本一致,在情節(jié)上是否亦有大量的相似和雷同情節(jié)。需要特別注意的是,以下情節(jié)要素并不受著作權(quán)法保護(hù):1)處于公有領(lǐng)域的情節(jié)要素;2)情節(jié)越抽象就越接近于思想,因此抽象到一定程度的情節(jié)不受著作權(quán)法的保護(hù)。另外,還需要特別注意“諧仿”的問題,即利用、轉(zhuǎn)換已有作品的形式,從而實現(xiàn)新作對原作諷刺、嘲弄、批評或評論的目的。一般判斷新作是否構(gòu)成合理使用的界限在于,其是否只是對原作進(jìn)行了微不足道的諷刺,但卻使用了大量原作中的內(nèi)容。并且如果沒有表達(dá)出“諧仿”,也沒有在新作上增加新的意義或者顛覆原有內(nèi)涵,那不足以構(gòu)成合理使用。

        3.使用他人作品環(huán)境要素的“拿來行為”

        單純借用他人環(huán)境要素的作品比較少見,通常的做法是通過將他人作品中的特定環(huán)境、人物造型、典型情節(jié)融為一體進(jìn)行整體再次創(chuàng)作,比如以在醫(yī)院為特定環(huán)境進(jìn)行創(chuàng)作的、描述抗疫第一線奮戰(zhàn)醫(yī)護(hù)人員“舍小家為大家”的作品,可能借鑒的就是媒體所報道的那些救死扶傷、不幸犧牲的醫(yī)護(hù)人員。其中,醫(yī)院僅僅是一個特定環(huán)境,也因為醫(yī)院本身是公有領(lǐng)域的素材,除非與其他人物、情節(jié)要素相結(jié)合,不然不受著作權(quán)法保護(hù)。另外,在創(chuàng)作過程中,還要特別注意新作是否對于原作有任何歪曲、篡改,如果有,則可能侵犯原有作品作者的保護(hù)作品完整權(quán)。
 
 
 
撰稿人(按姓氏拼音排序):
李   圓            上海市律師協(xié)會文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會委員、上海市協(xié)力律師事務(wù)所律師
呂鑫玲             上海市律師協(xié)會文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會委員、 上海瀾亭律師事務(wù)所合伙人
唐豪臻             上海市律師協(xié)會文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會委員、 北京奮迅(上海)律師事務(wù)所律師
楊小青             上海市律師協(xié)會文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會委員、 上海市匯業(yè)律師事務(wù)所律師
張逸瑞             上海市律師協(xié)會文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會委員、 北京市金杜律師事務(wù)所上海分所律師
龔雯怡             上海市律師協(xié)會文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會干事、 北京市金杜律師事務(wù)所上海分所律師
詹德強(qiáng)             上海市律師協(xié)會文化傳媒業(yè)務(wù)研究委員會副主任、 上海天尚律師事務(wù)所主任



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