大桥未久av在线播放,色一情一交一乱一区二区三区,国产一区二区91,天堂中文av在线,亚洲色图亚洲色图,国产在线观看99,国产精品尤物视频

關于上海自貿區(qū)建設對法律服務業(yè)影響的思考

2013年第10期    作者:盛雷鳴 彭 輝 史建三    閱讀 17,706 次

       2013年7月3日，中國（上海）自由貿易試驗區(qū)（下稱上海自貿區(qū)）獲國務院常務會議原則性通過。盡管目前上海自貿區(qū)的具體操作細則還未出臺，但從現(xiàn)在掌握的信息來看，方案最終可能落實到金融、貿易、航運等五大領域的開放政策，以及管理、稅收、法規(guī)等五個方面的一攬子創(chuàng)新，使區(qū)內中外企業(yè)享有區(qū)內貿易自由、人員進出自由、貨物進出自由、貨幣流通自由、貨物存儲自由等五大權益。建設上海自貿區(qū)有利于我國法律服務業(yè)走向世界接受檢驗，在更為廣泛的有形貿易和無形貿易領域發(fā)揮作用，這無疑將給上海乃至全國法律服務業(yè)帶來新的發(fā)展機遇。在這種背景下，我們主動謀劃律師法律服務業(yè)（特別是上海律師法律服務業(yè)）的制度創(chuàng)新以適應并促進上海自貿區(qū)的建設顯得尤為重要。

 

         一、機遇寶貴：上海自貿區(qū)建設催生法律服務需求迅速升溫

        從過去10年的發(fā)展經(jīng)驗來看，我國的商品貿易雖獲得了很大發(fā)展，但服務貿易相對滯后。而服務貿易恰恰是全球應對金融危機、推動經(jīng)濟復蘇的新動力。今后，我國的產(chǎn)業(yè)結構調整也應當以服務貿易為主，自貿區(qū)建設正是由商品貿易向服務貿易轉變的重要助推器。自貿區(qū)的實質內涵是逐步取消絕大部分貨物的關稅和非關稅壁壘，在服務業(yè)領域改善市場準入條件，實現(xiàn)商品、服務和資本、技術、人員等生產(chǎn)要素的自由流動，上海自貿區(qū)的主要內容如下：

   （一）監(jiān)管模式：境內關外

   上海自貿區(qū)將實施“一線逐步徹底放開、二線安全高效管住、區(qū)內貨物自由流動”的創(chuàng)新監(jiān)管服務模式。所謂“一線”，就是指國境線；“二線”就是指國內市場分界線，亦即自由貿易區(qū)的空間分界線。簡而言之，就是在上海自貿區(qū)簡化監(jiān)管手續(xù)、降低成本，真正意義上實現(xiàn)了“境內關外”。

   （二）市場準入：以準入后監(jiān)督為主，準入前負面清單管理為輔

   現(xiàn)行的“正面清單管理”是規(guī)定企業(yè)“只能做什么”，而“負面清單管理”是僅限定企業(yè)“不能做什么”，并以“清單”方式進行列示，體現(xiàn)了“放權”的改革思路。

   （三）服務業(yè)：推動改革開放和提高經(jīng)濟發(fā)展水平的新試驗田

   根據(jù)媒體的公開報道，我們整理了上海自貿區(qū)涉及投資、貿易、金融、行政法制等多項改革試點措施，主要內容見表一。

        總體而言，上述內容中沒有哪一種情況的出現(xiàn)是不需要律師提供法律服務的，法律服務業(yè)又是市場經(jīng)濟的要素之一，是市場體系的組成部分，是一項商品化的有償勞動和社會服務，也是專業(yè)服務的重要組成部分。隨著上海自貿區(qū)建設進程的不斷加快，頻繁的金融資本跨國流動和跨界交易都會催生出一個本國法與外國法服務一體化的國際性、開放的法律服務市場，對相關法律服務的需求日益迫切。因此，上海自貿區(qū)建設也就包括了法律服務市場的開放，也就是指律師服務業(yè)的開放，這是法律服務業(yè)發(fā)展的必然趨向。

        從這個角度而言，上海自貿區(qū)的建設既為我國律師服務市場注入了發(fā)展的活力和動力，又為我國律師進入國外律師服務市場創(chuàng)造了條件，其對律師服務業(yè)的影響和需求會愈來愈大。當然，上海自貿區(qū)的法律服務與傳統(tǒng)法律服務還存在諸多的不同，具體內容參見表二。

        隨著上海自貿區(qū)的發(fā)展及其經(jīng)貿活動的增加，在越來越多的經(jīng)濟貿易活動中，市場主體的法律關系將更為復雜，律師已經(jīng)不僅局限于訴訟糾紛，而且開始參與到商業(yè)模式的構造與具體運作之中。以防范法律風險和解決法律爭端為服務內容的律師事務所的存在，對預防和解決常見的、金融市場所伴生的頻繁爭端是必不可少的，這不僅將擴大對傳統(tǒng)律師服務的需求空間，而且在中外經(jīng)濟相互促進、提高的過程中一些涉及高科技新領域會不斷興起，其法律服務需求也會應運而生。另外，上海自貿區(qū)的非行政調節(jié)手段和措施也將進一步強化，這也將增多對律師服務的需求，如需要了解運用自貿區(qū)規(guī)則的案例、經(jīng)驗和教訓，為國家立法和行政機關提出建議和意見；為解決國際貿易爭端出謀劃策，為各級政府部門、行業(yè)協(xié)會和企業(yè)提供政策和法律咨詢、貿易對策、應訴方案等法律服務；參與和代理在上海自貿區(qū)內涉及我國的貿易爭端法律事務；在反傾銷、反補貼、保障措施等領域，提高律師水平和介入程序。整體而言，上海自貿區(qū)帶動中國律師開闊業(yè)務市場這是必然的，中國律師的案源將會越來越多，業(yè)務范圍會越來越廣，律師提供服務的空間也更為廣闊，今后我們面對的不是案源，而是如何適應案件的需要。

 

         二、挑戰(zhàn)重重：上海自貿區(qū)建設對現(xiàn)有法律服務業(yè)的沖擊

   上海自貿區(qū)是國家戰(zhàn)略，是更高層次、更高水平的改革創(chuàng)新，核心是制度創(chuàng)新。我國對法律服務業(yè)監(jiān)管的現(xiàn)有體制與國際上自由貿易區(qū)的差異主要集中表現(xiàn)在市場準入、行業(yè)開放和人才培養(yǎng)等三個方面。

   （一）市場準入壁壘逐步消解

        為了適應法律服務市場全球一體化的趨勢，我國也放寬了法律服務市場準入的限制，如取消了“三個限制”，即設立外國所駐華辦事處數(shù)量的限制、設立城市的限制和一家外國所只能設立一個辦事處的限制，同時也提高了其國民待遇。但從不同行業(yè)橫向比較而言，我國的法律服務市場的開放措施是非實質性的，即便入世十年之后，在我國法律服務市場開放的核心問題上，即是否向外國律師開放中國法律業(yè)務方面還是作了嚴格的限制，如外國律師事務所不得從事中國法律事務，不得聘用中國執(zhí)業(yè)律師。而與此同時，與自貿區(qū)法律服務行業(yè)發(fā)展緊密相關的金融、證券、航空、知識產(chǎn)權、海事海商等業(yè)務都在漸進性開放，而法律服務業(yè)的對外開放卻停滯不前，開放水平甚至遠遠低于同為專業(yè)服務業(yè)主要組成部分的注冊會計師行業(yè)。從這個角度而言，建設上海自貿區(qū)迫切需要法律服務行業(yè)的開放跟上步伐，提供高效的法律服務保障。

        從法律服務銜接的流程來看，現(xiàn)在很多大型跨國企業(yè)、金融機構由于在全球運作技術、資本，一個投資或融資項目往往要涉及多個法域的法律，需要提供的法律服務也往往是復合的，法律服務業(yè)務不僅涉及所在國的法律，而且會不同程度地涉及其他國家、國際組織和民間機構的規(guī)范和商業(yè)慣例，純粹只涉及一個國家的法律事務會越來越少。而現(xiàn)行的法律服務市場政策實際上是將本國法與境外法服務截然分開，本地律師事務所等于只能提供中國法的服務，境外律師事務所代表處只能提供境外法和國際法的服務，這就人為地割裂了法律服務市場的統(tǒng)一性。顯然，這種律師事務所的組織模式和業(yè)務范圍的劃分就很難滿足這些高端客戶的要求，已經(jīng)不適應上海自貿區(qū)建設要求的無縫隙、一站式的法律服務。

   （二）競爭程度越來越高

        法律服務市場的開放也是推進上海律師業(yè)提高國際競爭力的必經(jīng)之路。隨著上海自貿區(qū)建設進程的不斷向前推進，法律服務的內容和種類將逐步多元化、高端化。法律服務專業(yè)人員提供法律服務的產(chǎn)品鏈也將進一步拉升，從以事后法律救濟為目的的訴訟、仲裁向事中法律控制和事前法律策劃以及法律與投資、法律與稅務、法律與管理、法律與金融、法律與信息等法律與其他相關領域之間相融合而形成的特殊類型的交叉增值服務方面拓展。隨著上海自貿區(qū)法律服務市場開放程度的增加，外國法律人員進入中國法律服務市場所受的限制將越來越少，特別是外國律師從事法律服務業(yè)務的范圍將大大拓展，這必然會使外國律師更多地參與我國法律服務市場的競爭。

   （三）律師人才培養(yǎng)亟待改善

        律師事務所作為提供法律服務的專業(yè)機構，律師是其最重要、最核心的資產(chǎn)。目前，上海律所的組織結構和運作模式還不能真正培養(yǎng)人才、留住人才。

        1、從律所規(guī)模來看，上海市目前有執(zhí)業(yè)律師15546名，律所1200家。其中人數(shù)在101人以上的律所有7家，占比0.58%；人數(shù)在51至100人的律所有27家，占比2.25%；人數(shù)在50人以上的律所有34家，占比2.83%；絕大多數(shù)律師事務所的規(guī)模不足10人，律所規(guī)模比例嚴重失衡。

   2、從律師年齡來看，上海市30歲以下律師人數(shù)為3005人，所占比例為19.33%；30至40歲的律師人數(shù)為6569人，所占比例為42.26%；40至50歲的律師人數(shù)為3111人，所占比例為20.01%；50至60歲的律師人數(shù)為1562人，所占比例為10.05%；60歲以上的律師人數(shù)為1299人，所占比例為8.36%。我們認為，對律師而言，精通法律很重要，經(jīng)驗技巧和溝通能力也很重要，為此40歲以后的律師才是這一行狀態(tài)最好的時候，顯然本市40歲以上律師人數(shù)所占比例過低，律師年齡結構不合理。

   3、從專業(yè)技能來看，與國外律師事務所相比，本市律師的整體素質，包括對國際法和外國法的了解、國際業(yè)務的經(jīng)驗、法律服務的技能、外語的應用程度等方面確實有相當大的差距。所從事的多是國內法律業(yè)務，懂外文的律師人數(shù)不多，能熟練運用外語和法律知識與國外客戶洽談業(yè)務、簽訂合同的更是極少, 熟知國際法、國際貿易法的律師尤其稀缺。中國律師在大型復雜的跨國交易和高新技術產(chǎn)業(yè)方面的專業(yè)知識和服務經(jīng)驗不足，缺乏國際談判的經(jīng)驗和從事國際律師業(yè)務的能力, 在國際法律服務方面競爭力較弱。

   4、從青年律師培養(yǎng)機制來看，目前，除了不到5%的律所能夠根據(jù)自身的市場定位和客戶要求定向培養(yǎng)長期的青年律師人才之外，絕大部分律所沒有一個完整的青年人才培養(yǎng)機制。一部分頂尖人才在外資所高薪、業(yè)務來源、培養(yǎng)機制、晉升機制等的許諾下，正面臨流失的危險。

 

         三、對策建議：推進上海自貿區(qū)法律服務業(yè)發(fā)展的幾點思考

        競爭機制健全的法律服務業(yè)、開放有序的法律服務市場將對上海自貿區(qū)的建設發(fā)展起到明顯的助推和支持作用。目前，應在自貿區(qū)法律服務業(yè)頂層架構及內部細節(jié)設計上進行科學的、全方位的考慮，以推動法律服務市場的開放與競爭，更好地適應建設自貿區(qū)對法律服務形式和內容提出的新要求。

   （一）自貿區(qū)法律服務商業(yè)模式的創(chuàng)新

   我們認為，律師不能局限于訴訟糾紛，而且應參與到商業(yè)模式的構造與具體運作之中，以“目標客戶需求”為視角的法律服務業(yè)商業(yè)模式的創(chuàng)新和核心競爭力的改善是促進上海自貿區(qū)建設的重要路徑。

   1、差異化戰(zhàn)略和目標集聚戰(zhàn)略之提倡。所謂差異化戰(zhàn)略是指在上海自貿區(qū)建設逐步推進之時，有條件的律所應當率先完成律所的專業(yè)化轉型，具體而言：一是律所應當以成文規(guī)則的形式將人員分配到不同的部門，使專業(yè)分工成為律所管理體系的一部分。合伙人和普通律師可以根據(jù)其業(yè)務專長進入相應的部門，每個部門可以由若干名合伙人負責；二是不同的專業(yè)部門要做好各自的業(yè)務規(guī)劃、客戶規(guī)劃，在服務客戶的過程中，始終堅持“高水準、規(guī)范化、精細化、零缺陷”的服務要求，無論何時何地，都能提供給客戶同樣品質的專業(yè)服務；三是同部門的律師之間、合伙人之間可以相互頂班，有效保證休假或暫離律師工作的延續(xù)性，而且可以保證部門對外所提供服務的同質性。所謂目標集聚戰(zhàn)略是指律所主攻某個特定的顧客群（特定或特殊消費群體），目的是更好地為這一特定目標提供專業(yè)化的法律服務，力爭在局部市場上取得競爭優(yōu)勢，從而在品牌形象、經(jīng)銷網(wǎng)絡、客戶服務等領域獨樹一幟。

   2、預防性法律管理計劃之提倡。預防性法律管理是指對企業(yè)（公司）經(jīng)營過程中存在的法律風險進行檢查、評估和控制，對可能存在的法律偏差予以糾正和消除，目的是防范法律風險和杜絕法律漏洞。目前，許多公司對律師的傳統(tǒng)觀念傾向于關注過去事件，法官或者仲裁員成為最高決策人，預防性法律管理使最終決定權掌握在客戶公司手中，由律師提供法律意見。

   （二）將律師出具的法律意見書作為上海自貿區(qū)負面清單備案管理的前置程序

        上海自貿區(qū)實質上是以開放倒逼改革，因為現(xiàn)有體制中最難改革的就是審批制度，而上海自貿區(qū)就要按照國際規(guī)范來突破這一難點，率先改革投資項目管理、外商投資企業(yè)設立及變更管理、工商登記三個環(huán)節(jié)。在投資項目管理環(huán)節(jié)，按照內外資一致的原則，取消合同章程審批，改為備案管理，備案后按國家有關規(guī)定辦理相關手續(xù)，將確需保留的對外國投資者的特殊準入限制措施，列為“試驗區(qū)外商投資例外管理措施表”，探索負面清單管理模式，讓看不見的手徹底發(fā)揮作用，有形之手盡可能從微觀市場退出。但這些創(chuàng)新都不可避免帶來新的監(jiān)管問題，從審批制修改為備案制是否會影響上海自貿區(qū)的經(jīng)貿往來的有序進行？通過何種手段來對自貿區(qū)的市場主體行為進行有效的規(guī)范化管理？如何對上海自貿區(qū)復雜經(jīng)濟活動設立起有效的風險防范屏障？為此，我們建議將律師出具的法律意見書作為上海自貿區(qū)負面清單備案管理的前置程序，將律師事務所出具的法律意見書作為受理行政許可申請的必備文件。法律意見書是律師事務所及其指派的律師針對委托人委托事項的合法性，出具的明確結論性意見，是委托人、投資者和上海自貿區(qū)政府機構確認相關事項是否合法的重要依據(jù)，其內容應包括是否合法合規(guī)、是否真實有效，是否存在糾紛或潛在風險。政府機構可以依據(jù)法律意見書的結論性意見，對不符合法律規(guī)定、不符合上海自貿區(qū)準入門檻的產(chǎn)品或申請，審查機關完全可以拒絕申請，做出不予備案的裁定。讓具有專業(yè)法律素養(yǎng)的律師介入負面清單備案管理，重視法律意見書的功能作用，將其作為上海自貿區(qū)備案核查的必備條件和重要支撐，有利于確保備案審查的質量，從而促使相關公司嚴格遵守相關法律，這也有利于保障國家法律政策的貫徹，強化政府的監(jiān)管調控。

   （三）加強從事前監(jiān)管向事中、事后監(jiān)管的轉變

        上海自貿區(qū)從審批到備案的轉變看似簡單，實則意義重大。這意味著在上述范圍內，上海自貿區(qū)將依照《行政許可法》第十三條的規(guī)定，從事前審批轉變?yōu)槭轮?、事后監(jiān)管。這就意味著一系列后續(xù)監(jiān)管需要跟上，盡快形成與國際投資貿易中心規(guī)則相銜接的基本制度框架，是上海未來面臨的考驗。

   1、政府部門應全面推進律師行業(yè)誠信體系建設。進一步加強律師隊伍誠信建設，建立健全誠信執(zhí)業(yè)制度，提高律師行業(yè)的誠信度，使律師隊伍真正做到誠信于中外客戶、誠信于法律、誠信于社會。一方面，要使律師真正面向社會自主執(zhí)業(yè)，由市場和社會檢驗其質量，決定其存亡，同時責成律師協(xié)會切實承擔起行業(yè)表彰、行業(yè)懲戒的職責，對惡意降價等惡性競爭者，以及欺騙、作假等違法犯罪者列入“黑名單”，對于特別重大的行業(yè)失信事項，政府有關部門應著力嚴懲，淘汰一些不適應律師業(yè)發(fā)展的律師事務所；另一方面，要嚴厲打擊以虛假廣告等非法競爭手段，欺騙客戶錢財、侵害消費者權益的“黑律師”、“假律師”，凈化法律服務市場。

   2、律師協(xié)會應做好信息的搜集、整理和預判工作。應當充分利用處在行業(yè)前沿的位置優(yōu)勢和聚集的人才、智力優(yōu)勢，加強對上海自貿區(qū)法律服務細分市場的研究，更加重視收集信息、分析信息，預測上海自貿區(qū)的市場變化趨勢，探討服務領域、服務種類、服務標準和服務流程等，以及由此而產(chǎn)生的對法律服務人才的需求總量、結構需求、知識配備。在此基礎上，對外國律所和外地分所進入上海自貿區(qū)法律服務市場后給本土律所帶來的正面和負面影響進行綜合分析，并在第一時間把新動向、新態(tài)勢通過各種方式傳遞給政府、律所和律師，同時給予適當?shù)慕ㄗh。

   3、律師事務所應該優(yōu)化自身定位。上海自貿區(qū)所需要的法律服務是多種多樣的，具體而言：在訴訟領域，貿易糾紛以及與此相關的金融服務、投資糾紛、勞資糾紛、知識產(chǎn)權糾紛和反傾銷訴訟、反壟斷訴訟、反不正當競爭訴訟等訴訟領域將在相當長的一段時間內呈現(xiàn)出專業(yè)訴訟律師供不應求的局面；在非訴領域，常年法律顧問、投資與融資、銀行與保險、盡職調查、風險評估、參與企業(yè)改制上市業(yè)務等業(yè)務量也將有大幅度的增長，非訴訟解決糾紛也成為律師重要的業(yè)務來源之一。這就要求上海律所在分析上海自貿區(qū)發(fā)展趨勢的基礎之上，結合自身的實際情況，做出明確的市場定位，進而與其他律所進行差異化的市場競爭。同時，建議有條件的律所實現(xiàn)標準化管理，積極參加ISO9001、ISO9002、ISO9003等國際標準質量體系認證，這也是上海自貿區(qū)法律服務質量發(fā)展要求的必然趨勢。

   （四）加強中外法律服務業(yè)的交流合作

        目前在理論界和實務界，對于是否應該進一步開放法律服務業(yè)存在不同的看法。我們認為，在對外開放逐步深化的背景下，以跨國法律執(zhí)業(yè)為表現(xiàn)形式的國際法律服務全球化是大勢所趨，繼續(xù)對法律服務市場采取嚴格的保護性措施，不是實現(xiàn)法律服務市場的政策目標———倡導平等競爭促進律師業(yè)繁榮的最佳手段。與其被動開放，不如主動謀劃，更快地學習借鑒先進經(jīng)驗，實現(xiàn)合作共贏甚至趕超，爭取開放政策的最佳效益。在上海自貿區(qū)國家戰(zhàn)略確立后，啟動我國法律服務市場進一步開放的時機已經(jīng)成熟。從另一個角度而言，在上海自貿區(qū)內的法律服務業(yè)的試點也并非要求一下子做到“全面開放”，即便法律服務市場進一步開放，其所涉及的也主要是與全球化商業(yè)流動相匹配的商事法律服務領域，對此可以根據(jù)上海自貿區(qū)法律服務市場的客觀需求，積極推進律師業(yè)的資源配置由政府為主向市場為主轉變，其產(chǎn)業(yè)規(guī)模、業(yè)務范圍、專業(yè)定位、服務方式等由市場和社會需求來確定，并隨著市場和社會需求的變化而變化。同時也應該注意到，上海自貿區(qū)法律服務市場的開放是有選擇性的，我們完全可以先選擇有利于自己的政策，比如在上海自貿區(qū)內允許我國律師事務所聘用境外律師提供境外法律服務，允許境外律師事務所駐華代表機構聘用我國律師提供中國法律服務，允許境外律師事務所和我國律師事務所合作或合伙辦所。這些制度設計表面上是向外國律師開放了我國的法律市場，但實際上最大的受益者是本地律師事務所。

        實踐證明，律師制度的建立和發(fā)展已經(jīng)深刻影響并將進一步促進中國經(jīng)濟社會發(fā)展。隨著上海自貿區(qū)建設的不斷向前推進，必將形成國際性、開放性的法律服務市場。同時，發(fā)達的法律服務業(yè)、開放的法律服務市場必將為上海自貿區(qū)的全面發(fā)展和繁榮贏得寶貴的可持續(xù)發(fā)展機遇，中國的法律服務業(yè)也必將迎接更加美好的明天！●

   （作者簡介：盛雷鳴，中華全國律師協(xié)會副會長，上海市律師協(xié)會會長；彭輝，上海社科院法學所副研究員、博士；史建三，上海社科院法學所研究員、博士）