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上海構(gòu)建離岸金融市場之分析與建議

2013年第12期    作者: 呂 琰 劉洪光    閱讀 7,648 次

        國內(nèi)最大的保稅區(qū)———上海綜合保稅區(qū)于2009年11月18日成立，統(tǒng)一管理綜合保稅區(qū)、外高橋保稅區(qū)（含外高橋保稅物流園區(qū)）及浦東機場綜合保稅區(qū)，為上海國際航運中心的核心區(qū)域、國際貿(mào)易中心的重要載體、國際金融中心的新突破點。國務(wù)院已批準(zhǔn)將綜合保稅區(qū)建設(shè)成為自由貿(mào)易區(qū)，向國際通行的“自由貿(mào)易區(qū)”標(biāo)準(zhǔn)邁進，努力使區(qū)內(nèi)中外企業(yè)享有區(qū)內(nèi)貿(mào)易自由、人員進出自由、貨物進出自由、貨幣流通自由、貨物存儲自由等五大權(quán)益。離岸金融是現(xiàn)代國際金融體系的重要組成部分，為了發(fā)展上海金融中心，我們應(yīng)積極地籌劃和構(gòu)建離岸金融市場。

        現(xiàn)有學(xué)者的研究由于缺乏國內(nèi)實踐的支持，難免陷入外來主義、照搬照抄的境地，對于國外先進經(jīng)驗的介紹缺乏本土化的引申，導(dǎo)致我國當(dāng)前離岸金融的學(xué)術(shù)研究范圍超前于實踐業(yè)務(wù)的發(fā)展，顯得空洞而沒有支撐。上海離岸金融市場的建設(shè)已經(jīng)開始起步，業(yè)務(wù)呼吁制度的支持、法制配套的研究必須與實踐相結(jié)合，方能將制度落到實處，服務(wù)于上海國際金融中心的實踐。我們在自身具備充足的實務(wù)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，為上海發(fā)展離岸金融市場提供適合上海發(fā)展情況的總體發(fā)展路徑，并在總結(jié)當(dāng)前阻礙發(fā)展的制度缺陷進行歸納總結(jié)，最終提出具體的有針對性的建議。

 

     一、上海離岸金融市場發(fā)展的特色路徑

        《關(guān)于推進上海加快發(fā)展現(xiàn)代服務(wù)業(yè)和先進制造業(yè)，建設(shè)國際金融中心和國際航運中心的意見》其基本目標(biāo)是到2020年把上海建設(shè)成為與我國經(jīng)濟實力和人民幣國際地位相適應(yīng)的國際金融中心，具有全球航運資源配置能力的國際航運中心。國際金融中心的形成與國際航運中心的發(fā)展密不可分，一方面，國際航運的發(fā)展需要金融業(yè)提供融資、保險、國際結(jié)算等金融服務(wù)，這種金融服務(wù)是國際航運中心建設(shè)必不可少的，航運金融越發(fā)達，越有利于國際航運中心的發(fā)展；另一方面，國際航運對金融服務(wù)的需求以及所產(chǎn)生的資金流又成為國際金融中心建設(shè)的巨大推動力。同時，國際航運中心和國際金融中心的發(fā)展必須要求國內(nèi)經(jīng)濟、地區(qū)經(jīng)濟的強大支持，貿(mào)易的發(fā)展又是經(jīng)濟領(lǐng)先的關(guān)鍵要素。因此，我們認(rèn)為上海離岸金融市場的建設(shè)必須以“航運中心”為依托，以“貿(mào)易中心”為推動。結(jié)合國際金融中心建設(shè)和航運中心建設(shè)的大好時機，適時借助離岸金融市場的建設(shè)，把發(fā)展區(qū)域性再保險中心作為上海保險業(yè)改革發(fā)展的重要抓手和著力點，形成上海的離岸金融市場、航運中心和再保險中心三位一體的聯(lián)動發(fā)展模式。

        在金融領(lǐng)域開放創(chuàng)新方面，離岸金融業(yè)務(wù)可望成為上海自貿(mào)區(qū)發(fā)展較大的領(lǐng)域，而上海離岸金融業(yè)務(wù)的發(fā)展，又可望與人民幣國際化等相輔相成、相互促進。因為原來國際市場參與者一般都是把美元、瑞士法郎等資產(chǎn)作為國際金融市場的避風(fēng)港，隨著中國實力的上升，隨著中國宏觀經(jīng)濟穩(wěn)定性和政治穩(wěn)定性的優(yōu)勢日益凸顯，人民幣資產(chǎn)很有希望成為國際金融市場新的避風(fēng)港資產(chǎn)，我們要積極探索、爭取，離岸金融業(yè)務(wù)就可以為境內(nèi)居民和境外非居民的相關(guān)需求提供服務(wù)。如果說原來境外非居民投資人民幣避風(fēng)港資產(chǎn)多數(shù)是選擇直接投資的形式，那么隨著中國金融市場的發(fā)展及其開放，投向中國金融資產(chǎn)避風(fēng)港的非居民將越來越多。

        綜合各國離岸金融市場發(fā)展的歷史可見，離岸金融市場的形成都經(jīng)過一個較長時間的積累。上海前期并沒有離岸金融業(yè)務(wù)發(fā)展的積累，在滬中資機構(gòu)很多都是分行級別，沒有開展離岸業(yè)務(wù)的資格和經(jīng)驗，而已經(jīng)辦理離岸業(yè)務(wù)的銀行如浦東發(fā)展銀行和交通銀行，其業(yè)務(wù)也主要是國際結(jié)算業(yè)務(wù)，沒有從事大量的核心業(yè)務(wù)的經(jīng)驗。同時，發(fā)達的離岸金融市場的建設(shè)離不開國家宏觀經(jīng)濟政策的放開這一前提。所以，我們在設(shè)計發(fā)展路徑時會將秉承微觀發(fā)展與宏觀政策相結(jié)合、短期目標(biāo)與長期規(guī)劃相結(jié)合的原則，總結(jié)國際主要金融市場建設(shè)的經(jīng)驗，為市場建設(shè)擬定出有步驟、有重點的特色發(fā)展路徑，最終實現(xiàn)發(fā)達的以多種境外貨幣為交易貨幣的離岸金融市場體系。

 

     二、當(dāng)前的制度缺陷

        （一）我國的金融立法權(quán)屬于全國人大，金融監(jiān)管權(quán)屬于“一行三會”，地方政府在金融領(lǐng)域發(fā)揮的作用可以概括為三個詞，即“吸引”、“扶持”和“服務(wù)”，也就是說通過制定優(yōu)惠政策吸引國內(nèi)外金融機構(gòu)落戶本地，通過地方政策傾斜扶持本地金融機構(gòu)的發(fā)展，通過完善法制環(huán)境等服務(wù)好金融機構(gòu)。除此之外，很難在金融業(yè)務(wù)的管理職能上有所突破。當(dāng)前離岸金融法律僅有人民銀行頒布的部門規(guī)章，效力位階低且規(guī)范內(nèi)容簡單，無法滿足上海離岸金融市場法制環(huán)境建設(shè)的需要。

        （二）離岸金融市場與在岸金融市場一樣會面臨各種金融風(fēng)險，而由于離岸市場的監(jiān)管相對于在岸市場較為寬松，又使得風(fēng)險散播的速度更快、影響面更大，故需要一個健全的監(jiān)管體制。但我國現(xiàn)有的金融監(jiān)管制度相當(dāng)集中，是由中央的“一行三會”垂直領(lǐng)導(dǎo)的金融分業(yè)監(jiān)管體制，駐滬的監(jiān)管分支機構(gòu)權(quán)力有限，只能進行配合和協(xié)調(diào)工作。往往導(dǎo)致出現(xiàn)一些新問題時沒有權(quán)力因地制宜地及時采取措施，在層層上報的過程中，金融市場上的損失已經(jīng)不可避免。國家層面的金融監(jiān)管機構(gòu)與國際金融中心出現(xiàn)了地理區(qū)位上的分離，加劇信息的不對稱，影響國家層面的金融監(jiān)管機構(gòu)的工作效率和科學(xué)性，進一步影響金融機構(gòu)的效率和離岸金融中心的建設(shè)。

        （三）提高金融執(zhí)法水平、建立完善的訴訟和仲裁機構(gòu)以及實現(xiàn)司法公正都將有利于保護投資者的利益，有利于金融糾紛及時高效的解決，有利于維護金融秩序的穩(wěn)定。由于離岸金融市場本身的高風(fēng)險性，其生存和發(fā)展必須依賴高度法治的環(huán)境，為此，上海在離岸金融市場建設(shè)的過程中，應(yīng)當(dāng)充分重視訴訟機制和仲裁機構(gòu)所代表的地方司法水平對于離岸金融市場健康有序發(fā)展的保障作用。雖然當(dāng)前上海浦東法院已建立了金融審判庭，但是還在初步發(fā)展階段。同時，國際仲裁機構(gòu)的水平與其他發(fā)達金融市場相比還是存在不少的差距。

        （四）稅收的優(yōu)惠往往是決定一個新興的離岸金融市場是否有競爭力，能否吸引更多機構(gòu)參與的決定性因素，而離岸金融市場試點地區(qū)能否在稅收上取得國家支持還是個未知數(shù)。同時，高素質(zhì)、高技能的金融人才對上海國際金融中心的建設(shè)起到了至關(guān)重要的作用。從當(dāng)前離岸金融市場的建設(shè)來看，上海缺乏專業(yè)的從事離岸銀行業(yè)務(wù)和離岸再保險業(yè)務(wù)的高端專業(yè)人才。

 

    三、提出相關(guān)制度的設(shè)計建議

        針對當(dāng)前在上海自由貿(mào)易區(qū)建設(shè)中發(fā)展離岸金融市場存在的制度缺陷，我們擬從以下方面對制度建設(shè)提出相關(guān)建議：

        （一）謀求立法問題的突破

        1、上海市人大、市政府應(yīng)當(dāng)在參考國內(nèi)外立法實踐和理論研究的基礎(chǔ)上，依據(jù)離岸金融法律框架的體系和內(nèi)容，細(xì)分國家立法和地方立法的不同領(lǐng)域。對于屬于國家立法的，積極向國家立法機關(guān)提出立法建議；對于屬于地方立法權(quán)限的，組織力量研究制定地方性的管理辦法和條例，全面推動和保障上海離岸金融市場的健康、有序發(fā)展。

        2、同時擬對“自由貿(mào)易區(qū)立法權(quán)”進行法理論證，盡量解決立法滯后的問題。將金融立法權(quán)分權(quán)，授予金融中心以“法律特區(qū)”的立法權(quán)。在經(jīng)濟特區(qū)建設(shè)中，我國曾做過“特區(qū)立法權(quán)”的有益嘗試。金融中心是最為了解自己的各種癥結(jié)所在，授予其一定的立法權(quán)，在金融領(lǐng)域進行細(xì)致規(guī)定有利于緩解我國金融立法滯后、過于原則的問題。

        3、在我國離岸金融市場的初建時期，有必要單列離岸金融主體法，專門就離岸金融業(yè)務(wù)主體的各項資格認(rèn)定制定規(guī)范性文件。同時，參照國際通行的做法，通過完善沖突法和國內(nèi)法的方式，實現(xiàn)規(guī)范離岸金融交易行為的目的。

        （二）設(shè)計監(jiān)管問題的解決途徑

        1、為建立有效的監(jiān)管法律體系，有必要及時出臺有針對性的、適合上海離岸金融市場建設(shè)的監(jiān)管法律體系。我們建議對離岸金融業(yè)務(wù)進行監(jiān)管分權(quán)，即參考央行在上海設(shè)立總部的做法，對監(jiān)管機構(gòu)職權(quán)的下放進行可行性論證分析。

        2、同時，我們認(rèn)為上海離岸金融中心建設(shè)可以授權(quán)行業(yè)協(xié)會、交易所和金融機構(gòu)進行自我監(jiān)管，利用私人創(chuàng)制監(jiān)管規(guī)則，通過私人路徑推動監(jiān)管規(guī)則的創(chuàng)制。我們將論證地方國家機關(guān)如何促進私人創(chuàng)制監(jiān)管的規(guī)則，同時引導(dǎo)其與金融監(jiān)管目標(biāo)相一致。

        （三）提高執(zhí)法能力、實現(xiàn)司法公正

        在金融司法執(zhí)法方面，在完善現(xiàn)有訴訟機制、擴大仲裁機構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍、提高司法人員的執(zhí)法水平、規(guī)范司法程序和執(zhí)法方式、探索建立專業(yè)化的金融案件仲裁和審判機制以及營造公平、公正、公開的執(zhí)法環(huán)境，提高產(chǎn)權(quán)、債券的保護能力和水平等方面提出建議，為離岸金融市場的建設(shè)提供制度支持。

        （四）完善離岸市場法律服務(wù)

        離岸金融業(yè)務(wù)的一般特征是“兩頭在外”，即從事非居民的資金流轉(zhuǎn)活動，但是離岸金融業(yè)務(wù)也是在一國主權(quán)范圍內(nèi)從事的特殊金融業(yè)務(wù)，因此就某項離岸融資業(yè)務(wù)，往往可能涉及適用兩個以上國家的法律。并且，離岸業(yè)務(wù)也有可能適用專門適用于離岸金融業(yè)務(wù)的國際條約、慣例等。鑒于離岸金融法律兼有公法和私法的特點，且具有國內(nèi)法和國際法的雙重屬性，這就對相關(guān)法律服務(wù)提出了更高的要求和標(biāo)準(zhǔn)。在不斷完善離岸法律服務(wù)的內(nèi)容和方式方面，既需要相關(guān)法律服務(wù)行業(yè)協(xié)會發(fā)揮一定的引導(dǎo)作用，同時大量專業(yè)律師的法律實踐和研究也將為離岸法律服務(wù)不斷積累實務(wù)經(jīng)驗。

        （五）發(fā)展離岸金融需要的其他要素

        離岸金融市場的建設(shè)是一個系統(tǒng)工程，其間與離岸金融相關(guān)的法律制度的完善是主要方面，發(fā)展環(huán)境的完善是更為廣義的范疇。金融業(yè)要全面健康地發(fā)展，需要良好的金融發(fā)展環(huán)境，主要包括這些要素：金融機構(gòu)的公司治理、行業(yè)組織的自治和自律、全社會的信用制度等方面。

        1、完善金融機構(gòu)公司治理

        以銀行業(yè)為例，商業(yè)銀行的公司治理是現(xiàn)代銀行制度的核心之一，只有遵循公司治理的規(guī)則，完善內(nèi)控制度，才可能真正成為市場的主體，擺脫來自各方的特別是政府的束縛。一國國內(nèi)金融機構(gòu)在公司自治方面的狀況，特別是內(nèi)控制度的完善與否等將會直接影響到離岸金融發(fā)展的效果。擬借鑒巴塞爾銀行監(jiān)管委員會在《銀行機構(gòu)的內(nèi)部控制體系和框架》、《提高銀行的透明度》、《有效銀行監(jiān)管的核心原則》等文件中對銀行公司治理和內(nèi)部控制的舉措，對于金融機構(gòu)公司治理提出具體的要求。

        2、行業(yè)組織的自治與自律

        金融行業(yè)組織是政府和金融機構(gòu)的橋梁，行業(yè)組織的規(guī)范雖沒有法律的強制力，卻屬于行之有效的非法律規(guī)范之一，良好的行業(yè)組織可以幫助金融法律發(fā)揮作用，彌補法律之不足，對金融行為產(chǎn)生良好的約束和引導(dǎo)作用。經(jīng)政府認(rèn)可的具有主體資格的組織，可以稱其為正式金融行業(yè)組織，在有些國家其自治權(quán)很大，受政府的影響較小，基本按照行業(yè)規(guī)則在履行職責(zé)，而在某些國家特別是發(fā)展中國家，則很不成熟或受制于政府，其發(fā)揮自我功能的空間非常狹窄，對于一國金融環(huán)境的影響也很小。政策應(yīng)該給予金融行業(yè)組織更大的自治權(quán)，擴大其在離岸金融業(yè)發(fā)展中的作用。

        3、加快發(fā)展中介服務(wù)機構(gòu)

        在上海離岸金融市場的建設(shè)過程中，應(yīng)當(dāng)加快發(fā)展中介服務(wù)機構(gòu)。比如，打造一批由熟悉專業(yè)金融知識的法律人才隊伍，提供優(yōu)質(zhì)的海事法律服務(wù)，保障航運金融業(yè)從最初造船貸款、保險合同的簽訂，到出現(xiàn)爭議后問題的解決，都有專業(yè)的律師事務(wù)所提供服務(wù)；努力培育和發(fā)展再保險專業(yè)中介，建立合理的再保險市場結(jié)構(gòu)。鼓勵設(shè)立再保險經(jīng)紀(jì)公司，積極引進國際再保險經(jīng)紀(jì)公司，活躍再保險市場；鼓勵設(shè)立、引進和再保險相關(guān)的信用評級、國際仲裁、財務(wù)審計和律師事務(wù)所等服務(wù)機構(gòu)，完善再保險市場體系。

        4、信用體系的構(gòu)建

        信用體系的構(gòu)建包括兩個方面，一是硬件設(shè)施的建設(shè)，屬于法律環(huán)境中的硬環(huán)境；二是軟件方面的建設(shè)，主要是信用意識的培養(yǎng)，屬于法律環(huán)境中的軟環(huán)境。信用意識是一種市場經(jīng)濟的意識，是誠實守信的商業(yè)文化在人們意識中的體現(xiàn)。信用意識不是一種法律意識，它是自發(fā)而非強制的，不是對于強制性規(guī)則的遵守，而是對于商業(yè)道德的自覺自愿，是一種自律。我國在信用體系的硬件環(huán)境建設(shè)上也取得了一定的成果，全國范圍內(nèi)的企業(yè)和個人征信系統(tǒng)已初步建立，收集了企業(yè)的不良貸款記錄、個人的信用卡消費和個人貸款的各項資料，為商業(yè)銀行及其他金融機構(gòu)開展信貸業(yè)務(wù)提供了有力的參考資料，也在全社會范圍內(nèi)形成了建立良好信用記錄的氛圍。但是，我國信用體系還遠(yuǎn)未達到完善，主要表現(xiàn)為信息采集的不完整，這也是造成我國信息體系提供的信息價值偏低的主要因素。上海離岸金融市場需要準(zhǔn)確的信用信息，因此必須在地方政府層面上積極推進信用體系建設(shè)。

        5、爭取更多政策上的支持

        （1）研究其他國際離岸金融市場的優(yōu)惠扶持制度，為上海自由貿(mào)易區(qū)的離岸業(yè)務(wù)提供參考性優(yōu)惠政策。

        （2）參考深圳前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)開發(fā)開放的有關(guān)政策，對相關(guān)人才提供個人所得稅優(yōu)惠等相關(guān)政策，吸引全國乃至全世界范圍內(nèi)相關(guān)領(lǐng)域的專業(yè)人士。

        綜上所述，市場經(jīng)濟的發(fā)展催生了金融業(yè)的發(fā)展；法治的完備進一步促進了金融業(yè)的發(fā)達，而當(dāng)今世界的各大自由貿(mào)易區(qū)，都是在法制完備、法律服務(wù)業(yè)發(fā)達的國家或者地區(qū)。可以說為銀行等金融機構(gòu)提供法律服務(wù)是法律服務(wù)業(yè)發(fā)展和壯大的重要支柱，金融業(yè)與法律服務(wù)業(yè)是共生共榮的行業(yè)。上海自由貿(mào)易區(qū)的建立，對中國的經(jīng)濟發(fā)展而言是一次重大機遇，對中國的法制化進程發(fā)展也是一次難得的好機會。在此環(huán)境下，中國經(jīng)濟增長的趨勢、律師行業(yè)所處的社會地位都將發(fā)生重大改變，中國律師業(yè)仍將堅持法律服務(wù)經(jīng)濟的方針，更好地為經(jīng)濟和社會服務(wù)?！?/span>