摘要：企業(yè)“走出去”的機遇與風險同在。中國企業(yè)“走出去”是中國主動融入世界經(jīng)濟、走向富民強國和偉大復興之路的歷史必然。

企業(yè)作出“走出去”的決策、確定目標國和項目地后。往往更多關注目標國的法律風險，但往往忽視了國內海關法的風險。本文并就法律風險如何防范的問題進行了論述。

關鍵詞：機遇、風險防范、海關法 

一、知識產權（產品侵權）海關法風險

根據(jù)《知識產權海關保護條例》第2條的規(guī)定，“海關保護的知識產權應當是與進出口貨物有關并受中華人民共和國法律、行政法規(guī)保護的商標專用權、著作權和與著作權有關的權利、專利權?！痹擁椫R產權海關保護措施對企業(yè)來說具有兩面性，一方面禁止了侵犯知識產權的貨物進出口，另一方面也加大了限制未侵犯知識產權的貨物進出口的風險，主要體現(xiàn)為進出口貨物因疑似侵權被海關查扣，從而導致通關時限增長，國際貿易違約風險加大。

以我們承辦福建漳州案為例：海關在清關過程中發(fā)現(xiàn)涉案貨物未經(jīng)許可使用國內注冊商標權利人“xx”商標，侵犯了該中國商標權利人的合法權益，海關不僅扣留這批貨物，還擬對該出口企業(yè)進行罰款。然而該出口企業(yè)并非有意侵權，而是國外客戶在下單時指定要生產并加貼“xx”商標，屬于定牌加工。由于海關查扣貨物導致不能按時出關，公司將面臨對下游采購商的違約責任。

該案中生產模式被稱之為OEM,俗稱“代工生產”。OEM特指由境外采購方（即“委托方”）提供品牌和授權，由國內的生產商負責生產，并加貼該品牌商標后將貨物全部出口到境外的一種經(jīng)營模式。在該種模式下，一般而言，委托方授權生產商使用的商標在目標銷售國享有商標權，但由于地域性是商標權的原則之一，在目標銷售國享有商標權并不當然延及出口國。若境內的注冊商標權利人已對該商標在海關處進行了備案，即便貼牌貨物未在中國銷售，也存在出口時被海關認定為屬于侵權行為的可能性。這是境外委托方和境內生產商很容易忽視的情況，但一旦遇到，則會導致貨物被海關扣留、船期延誤、引發(fā)違約責任等情況發(fā)生。

實務中對該種“貼牌加工”出口產品是否構成侵權問題產生爭議:

最高法辦公廳于2010年7月1日在回復海關總署《關于對〈“貼牌加工”出口產品是否構成侵權問題〉的復函》中明確指出：“（涉外定牌）產品所貼商標只在我國境外具有商品來源的識別意義，并不在國內市場發(fā)揮識別商品來源的功能，我國的相關公眾在國內不可能接觸到涉案產品，不會造成國內相關公眾的混淆誤認……此種情形不屬于商標法第52條規(guī)定的侵犯注冊商標專用權的行為?！?/span>

另外最高人民法院院也認為“不能把某種貿易方式（如本案爭議的涉外定牌加工方式）簡單地固化為不侵犯商標權的除外情形，否則就違背了商標法上商標侵權判斷的基本規(guī)則，這是必須加以澄清和強調的問題。”

由于《知識產權海關保護條例》規(guī)定，權利人在獲得商標權之后，可以選擇將該其在海關的權利保護系統(tǒng)進行備案。注冊商標權在海關備案后會獲得海關的相應保護，有效攔截他人涉嫌侵權的貨物，并保障合法貨物的出口順暢。

因此在海關執(zhí)法過程中，若海關查驗關員看到帶有商標的貨物，并且該商標在海關做過知識產權保護備案時，海關查驗員會對該批貨物是否侵犯了其他權利人的商標專用權進行確認。海關進行鑒別的關鍵要素是該貨物所用商標的行為主體是否為商標權利人或具備相關授權。

由于涉及到商品的通關，這就要求權利人迅速作出應對措施，選擇合理的方式維護自身合法權益。對他人的海關知識產權侵權行為，準確判斷侵權事實，作出評估分析，然后迅速采取行動；二若是己方進出口貨物被他方權利人提起海關知識產權保護時，則淫蕩盡快掌握包括對方權利內容在內的事實情況，確定己方進出口貨物是否存在侵權情形，與權利人進行溝通，根據(jù)法定流程辦理相關申請手續(xù)，妥善解決問題。

二、海關歸類風險

商品歸類在進出口活動中具有極為重要的地位。對海關來說，商品歸類是控制關稅收入的重要途徑，甚至可以作為貿易保護的有利手段；而對于進出口企業(yè)來說，歸類正確與否直接影響到進出口貨物的順利通關。然而海關商品歸類是一項專業(yè)性、技術性很強的工作，進出口企業(yè)、代理報關企業(yè)還是貨代企業(yè)在貨物申報入境后都會面臨海關的查驗。

所謂查驗，即檢查核驗申報入境的貨物是否 “單貨相符” ，也就是被布控的進出口貨物，經(jīng)海關查驗后與申報一致。具體點是指海關依法為確定進出境貨物的品名、規(guī)格、成分、原產地、貨物狀態(tài)、數(shù)量和價格是否與貨物申報內容相符，對貨物進行實際的核查，確定單貨、證貨是否相符，有無瞞報、偽報和申報不實等走私行為，并為今后的征稅、統(tǒng)計和后續(xù)管理提供可靠的監(jiān)管依據(jù)。

海關對進出口貨物的布控查驗方式分為計算機布控和人工布控兩類：一、計算機布控是指海關首先對一段時期內的進出口貨物進行風險分析，然后根據(jù)風險級別的高低對貨物進行分類，然后設置風險參數(shù)。二、人工布控是指海關的審單、征稅、查驗、放行等環(huán)節(jié)的關員在審核申報單據(jù)對出口貨物存有疑慮，即可由人工操作在海關業(yè)務操作系統(tǒng)下達布控指令。另外緝私部門接到情報，也會向海關業(yè)務現(xiàn)場要求人工布控。

上述人工布控又分為：① 品名布控主要指那些易產生“高額出口退稅”和“虛假高報退稅”的貨品；② 侵權布控；③ HS編碼布控一般根據(jù)海關重點嚴查項目，不同時期分別進行組合音響、口罩、防疫物資、醫(yī)療器械等；④ 敏感貨（逃檢、涉稅）布控。電池、藥品、食品、飲料和煙酒、某些礦產品和化工品（尤其是危險品）、煙花爆竹及打火機、動植物及動植物制品、木及木制品（包括木家具）等。

實踐中海關查驗的細化指令會細化到箱子里的具體部位，此種查驗法被稱之為“九宮格查驗法”。

另外海關還升級移動單兵查驗系統(tǒng)和設備，實現(xiàn)海關監(jiān)管更加智能、精準、高效，給海關和企業(yè)均帶來便利。對海關而言，在開展查驗作業(yè)時，關員手持終端設備實施查驗，并可通過無線網(wǎng)絡的傳輸，完成包括單證和指令查詢、查驗結果錄入、圖片即拍即傳、流轉查驗結果等在內的一整套作業(yè)。對企業(yè)而言，以前企業(yè)需要在查驗前聯(lián)系關員打印查驗記錄單，在查驗后等待關員回到駐地向上級匯報，然后才能做出查驗結論。而海關啟用該系統(tǒng)后，企業(yè)查驗變得省時、省力、省錢，正常情況下十幾分鐘左右即可完成查驗，降低了貨物滯港所產生的倉儲物流成本，企業(yè)成為真正的受益者。

三、涉及許可證風險“兩用物項和技術出口許可證”

根據(jù)《海關法》第二十四條的規(guī)定，進口貨物的收貨人、出口貨物的發(fā)貨人應當向海關如實申報，校驗進出口許可證件和有關單證。國家限制進出口的貨物，沒有進出口許可證件的，不予放行。

歸入稅目A項下的產品并不是都需要許可證，產品是否屬于兩用物項、是否需要申領兩用物項許可證，決定性因素是該產品的具體成分含量，這一點與其他只要歸入相應的稅號就需要相應許可證的產品有明顯區(qū)別，因此也容易被忽視從而發(fā)生違規(guī)風險的。

例如根據(jù)《易制毒化學品進出口管理規(guī)定》第七條規(guī)定，混合物中含有易制毒化學品的，經(jīng)營者應折算易制毒化學品數(shù)量后按照本規(guī)定申請進（出）口許可，含易制毒化學品的復方藥品制劑除外。所稱的“混合物”是指：1、含甲苯、丙酮、丁酮、硫酸4種易制毒化學品之一且比例高于40%（不含）的貨物以及含鹽酸比例高于10%（不含）的貨物；2、含甲苯、丙酮、丁酮、硫酸的其中一種或幾種物項的且物項總含量超過40%的；3、含上述5種以外的《易制毒化學品進出口管理目錄》所列的其他易制毒化學品的貨物。4、含甲苯、丙酮、丁酮、硫酸、鹽酸等5種易制毒化學品之一且比例低于上述規(guī)定含量的貨物，無需申請許可。

如某貿易公司向海關申報進口汽車用品，其中一項商品“汽車用品（清洗劑）”申報的具體成分為“甲醇12%，丙酮10%，甲苯35%、二氯甲烷30%”。按照規(guī)定，上述貨物成分中丙酮和甲苯總含量超過40%，應按照要求提供《兩用物項和技術進口許可證》進行申報。

故此，提示廣大企業(yè)，在向海關進行申報時，除了查詢海關商品編碼對應的監(jiān)管條件并關注報關系統(tǒng)的相關提示，還要對申報貨物的成分有清晰的了解，并需結合相關法規(guī)進行綜合判斷。

另外，需注意的是，商務部和海關總署對《兩用物項和技術進出口許可證管理目錄》會進行動態(tài)調整，如2022年12月30日調整《兩用物項和技術進出口許可證管理目錄》并予以公布，自2023年1月1日起正式實施，商務部、海關總署2021年第48號公告公布的《兩用物項和技術進出口許可證管理目錄》同時廢止。

四、國內資料存儲風險（海關稽查三年）

根據(jù)《中華人民共和國稽查條例》第三十一條之規(guī)定，被稽查人未按照規(guī)定編制或者保管報關單證、進出口單證、合同以及與進出口業(yè)務直接有關的其他資料的，由海關責令限期改正，逾期不改正的，處1萬元以上5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷其報關注冊登記；對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員處1000元以上5000元以下的罰款。

以某貿易有限公司為例，自2023年3月1日至2023年7月14日期間其向 N海關申報出口電機、水龍頭、玩具、禮品袋等商品。T海關稽查后發(fā)現(xiàn)，當事人未能按要求提供報關單證、進出口單證、合同以及與進出口業(yè)務直接有關的其他資料。遂于2023年7月14日制發(fā)T關稽改 （2023）XXXXX9050024號《限期改正通知書》，責令當事人于10日內改正。經(jīng)查，當事人某貿易有限公司在辦理出口業(yè)務期間沒有收集、保管代理報關委托協(xié)議、發(fā)票、跨境電商B2B出口單證等單證資料，且在整改期間無法再行收集，無法在期限內改正。李某作為某貿易有限公司的總經(jīng)理，負責管理公司出口業(yè)務，對某貿易有限公司的上述違法行為負有直接責任，是負有直接責任的主管人員。以上行為有稽查通知書、檢查記錄、詢問筆錄、限期 改正通知書、當事人情況說明、稽查情況說明、稽查范圍內報關單清單、報關單、稽查結論、授權委托材料、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、身份證復印件、查問筆錄等證據(jù)為證。

本案例中，當事人某貿易有限公司自2023年3月1日至2023年7月14日期間向 N海關申報出口商品，被海關稽查發(fā)現(xiàn)未能按要求提供報關單證、進出口單證、合同以及與進出口業(yè)務直接有關的其他資料，在責令整改期間依然未能提交。當事人的行為構成違法，李某作為某貿易有限公司的總經(jīng)理，負責管理公司出口業(yè)務，對某貿易有限公司的上述違法行為負有直接責任，是負有直接責任的主管人員，依法也需要承擔相關法律責任。

五、法定檢驗風險

根據(jù)《進出口商品檢驗法》第五條之規(guī)定，列入目錄的進出口商品，由商檢機構實施檢驗。前款規(guī)定的進口商品未經(jīng)檢驗的，不準銷售、使用；前款規(guī)定的出口商品未經(jīng)檢驗合格的，不準出口。

例如自從2021年10月15日尿素出口執(zhí)行法檢以后，國內尿素貨源通過程序審批的時間大約為30日。隨后2022年初，法檢時間增加至60日左右。因此作為進出口企業(yè)要對法檢期限做出必要的時限。當事人承諾將未檢驗貨物存放至海關認可場所，留待海關進行檢驗，但在海關實施檢驗前即將擅自處置，違反以上法律規(guī)范。

企業(yè)運營過程中，銷售等業(yè)務部門人員應當具有基本的海關法律合規(guī)意識，與企業(yè)內部關務、法務部門人員協(xié)調、配合，遵守海關法律規(guī)范，否則會產生海關行政處罰乃至刑事處罰等法律責任。