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當(dāng)前，在各類工程項目建設(shè)主要事故類型包括被勞動工具所傷、高處跌落摔傷、上下班途中出現(xiàn)交通事故等，雖然是符合在工作時間、工作地點、因工作原因受傷的工傷特點，但有的因超過法定退休年齡很難被認(rèn)定工傷，有的因提供勞務(wù)者的確不符合工傷認(rèn)定條件，更多的系提供勞務(wù)者自己嫌工傷認(rèn)定程序多、時間長而主動選擇放棄工傷認(rèn)定?？傊鞣N原因沒有走工傷認(rèn)定或不能走工傷認(rèn)定流程，以提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛提起訴訟，但往往被判自負(fù)一定責(zé)任比例。本文主旨是探討在提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛案件中，提供勞務(wù)者因過錯自身承擔(dān)的比例問題，并倡議在建筑及其他各類工程建設(shè)項目中提供勞務(wù)者受傷走按項目參保的工傷認(rèn)定程序以維護(hù)各類工程項目建設(shè)中農(nóng)民工的合法權(quán)益。
一、 案情簡介
上海某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司將涉案工程發(fā)包給江蘇某建筑公司，上海某建設(shè)公司系分包單位。2020年5月15日起，宋某為上海某建設(shè)公司在涉案工程工地從事雜工工作。2020年5月18日14時許，宋某在涉案工程工地上干活時，受一個老板的指示，前往地下室二層拿取鋼管卡子，欲將卡子裝滿吊斗后再吊上去。因地下室二層光線不好，臺階較高，導(dǎo)致宋某從樓梯上摔下后左腿卡在鋼管內(nèi)而受傷。
事故發(fā)生后，上海某建設(shè)公司墊付了部分醫(yī)療費，但雙方就后續(xù)醫(yī)療費及賠償費用不能達(dá)成一致意見。
宋某認(rèn)為，與上海某建設(shè)公司存在雇傭關(guān)系，本案事故發(fā)生在2020年，故根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用時間效力的若干規(guī)定》第一條第二款的規(guī)定，本案應(yīng)適用民法典施行前的司法解釋的規(guī)定，即本案應(yīng)適用2004年實施的《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條的規(guī)定，江蘇某建筑公司將涉案工程發(fā)包給沒有資質(zhì)的上海某建設(shè)公司，遂以提供勞務(wù)受害責(zé)任糾紛將兩公司告上法庭，要求連帶賠償其損失。
二、 一審審理重點
經(jīng)過法庭調(diào)查，雙方對宋某與上海某建設(shè)公司之間存在勞務(wù)雇傭關(guān)系均無異議，法庭歸納的爭議焦點之一即上海某建設(shè)單位是否需要對宋某在本次事故中遭受的損害承擔(dān)賠償責(zé)任？如需要，具體的責(zé)任比例如何？
法院根據(jù)已查明的事實，認(rèn)為宋某作為一名身體健全的完全民事行為能力人，在較為昏暗、雜亂、危險的施工環(huán)境之中，未提高警惕，確保自身安全，疏于仔細(xì)觀察選擇行進(jìn)路線，未采取包括啟用照明設(shè)備在內(nèi)的安全措施后謹(jǐn)慎前行，進(jìn)而導(dǎo)致事故發(fā)生，對事故發(fā)生也存在一定過錯。
進(jìn)而認(rèn)為，作為雇主的上海某建設(shè)公司，在為宋某臨時安排工作任務(wù)的情況下，除了提供安全帽以外未再采取其他有力的安全防護(hù)措施，據(jù)此確定上海某建設(shè)公司對宋某的合理損害后果承擔(dān)70%的賠償責(zé)任。
三、案件評析
1、在建設(shè)工程領(lǐng)域中，一些具備用工主體資格的建筑企業(yè)違反法律法規(guī)規(guī)定，出借資質(zhì)或者將工程分包、轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人等實際施工人，該實際施工人又招用勞動者進(jìn)行具體施工。一旦發(fā)生傷亡事件，勞動者為申請工傷認(rèn)定，往往會將建筑企業(yè)與實際施工人作為共同被告訴至法院，主張確認(rèn)勞動關(guān)系，但通常得不到法院支持?！蛾P(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》（人社部發(fā)〔2014〕103號）規(guī)定：“施工人員發(fā)生工傷后，以勞動合同為基礎(chǔ)確認(rèn)勞動關(guān)系。對未簽訂勞動合同的，由人力資源社會保障部門參照工資支付憑證或記錄、工作證、招工登記表、考勤記錄及其他勞動者證言等證據(jù)，確認(rèn)事實勞動關(guān)系。相關(guān)方面應(yīng)積極提供有關(guān)證據(jù)；按規(guī)定應(yīng)由用人單位負(fù)舉證責(zé)任而用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！?
因此，從形式要件進(jìn)行判斷，勞動者由實際施工人招用，并未與建筑企業(yè)簽訂任何形式的勞動合同，與建筑企業(yè)不存在人身隸屬關(guān)系，工作時間和工作方式等不受建筑企業(yè)管控、支配，從而認(rèn)定勞動者與建筑企業(yè)不存在勞動關(guān)系。
2014年4月，最高人民法院發(fā)布的《對最高人民法院<全國民事審判工作會議紀(jì)要>第59條作出進(jìn)一步釋明的答復(fù)》中認(rèn)為：實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間既不存在雇傭關(guān)系，也不存在勞動關(guān)系。理由是：建筑施工企業(yè)與實際施工人之間只是分包、轉(zhuǎn)包關(guān)系，勞動者是由實際施工人雇用的，其與建筑施工企業(yè)之間并無建立勞動關(guān)系或雇傭關(guān)系的合意。
2、實際上，按項目參保的建筑業(yè)工傷認(rèn)定不以存在勞動關(guān)系為前提。為保障建筑業(yè)農(nóng)民工的合法權(quán)益，為深入貫徹落實人力資源保障部、住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、安全監(jiān)管總局、全國總工會《關(guān)于進(jìn)一步做好建筑業(yè)工傷保險工作的意見》（人社部發(fā)【2014】103號）要求，加大力度將各類工程建設(shè)項目中流動就業(yè)的從業(yè)人員特別是農(nóng)民工納入工傷保險范圍，《上海市人力資源和社會保障局等十部門關(guān)于做好本市建設(shè)工程項目參加工傷保險工作的通知》（滬人社規(guī)【2020】26號），明確上海市各類工程項目的施工單位及從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)依法參加工傷保險。項目施工總承辦單位或項目標(biāo)段合同承建單位要按照“先參保、再開工”的原則，將依法參加工傷保險作為保證工程安全施工的具體措施之一，在開工前履行參保繳費的法定義務(wù)，保障工程建設(shè)項目所有從業(yè)人員特別是農(nóng)民工依法享受工傷保險權(quán)益；
并明確，工傷認(rèn)定過程中涉及項目從業(yè)人員勞動關(guān)系的問題，以勞動合同為基礎(chǔ)進(jìn)行確認(rèn)；不能提供勞動合同的，可以參照工資支付憑證或記錄、工作證、招工登記表、考勤記錄及其他從業(yè)人員證言的證據(jù)，確認(rèn)事實勞動關(guān)系。社保行政部門優(yōu)化流程、簡化手續(xù)，為按項目參保的單位及其從業(yè)人員開設(shè)工傷認(rèn)定和勞動能力鑒定的“綠色通道”，對在工地內(nèi)發(fā)生、事實清楚、權(quán)利義務(wù)明確、當(dāng)事雙方無爭議的工傷認(rèn)定申請，一般應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起10日內(nèi)作出工傷認(rèn)定決定。
同時，文件還規(guī)定，未參加工傷保險的工程建設(shè)項目從業(yè)人員發(fā)生工傷事故，依法由其所在施工單位支付工傷保險待遇，施工總承包單位承擔(dān)連帶責(zé)任；工傷人員所在施工單位、承擔(dān)連帶責(zé)任的施工總承包單位不支付的，由工傷保險基金先行支付，所在施工單位和承擔(dān)連帶責(zé)任的施工總承包單位應(yīng)當(dāng)償還；不償還的，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)依法追償。
3、實務(wù)中，超過法定退休年齡的勞動者不能參加工傷保險或用人單位可繳卻未繳納工傷保險費用的，勞動者經(jīng)工傷認(rèn)定后的相關(guān)工傷保險待遇由用人單位承擔(dān)。2018年全年建筑業(yè)安全生產(chǎn)事故中造成死亡的人員里，超過60歲的占比達(dá)到15%，而當(dāng)時建筑從業(yè)工人中，超過60歲的占比僅有1%。因此，從2019年開始，各地開始出臺了“建筑業(yè)清退令”，超過法定退休年齡的農(nóng)民工限制進(jìn)入建筑業(yè)，因此，現(xiàn)行條件下，超過法定退休年齡的建筑業(yè)農(nóng)民工很難被認(rèn)定工傷。
4、經(jīng)過類案檢索，大部分法院都會認(rèn)為提供勞務(wù)者系完全民事行為能力人，具備相關(guān)工作經(jīng)驗，應(yīng)對勞務(wù)中可能存在的風(fēng)險有所預(yù)期，在工作中未盡到審慎義務(wù)，確有過失，應(yīng)對后果承擔(dān)30%的責(zé)任。
5、工傷是一種強制性社會保險，采用無過錯責(zé)任，建議在能走工傷認(rèn)定程序下，走工傷認(rèn)定流程。本案系建筑工地上的工傷事故，建設(shè)工程施工現(xiàn)場一般要求采用實名制管理，進(jìn)行個人信息采集和進(jìn)退場登記，完全可以適用按項目參保的工傷保險相關(guān)規(guī)定，向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請工傷認(rèn)定，申請勞動能力鑒定，最后申請工傷保險待遇，則提供勞務(wù)者完全可以不用自擔(dān)30%的責(zé)任。
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