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人體器官移植若干行為的刑法分析

來(lái)源：檢察日?qǐng)?bào)     日期：2011-10-11         閱讀：4,232次

人體器官移植若干行為的刑法分析

刑法修正案(八)第三十七條對(duì)人體器官移植若干非規(guī)范行為進(jìn)行了規(guī)制。筆者認(rèn)為，人體器官移植是否正當(dāng)或者說(shuō)是否可能由刑法予以規(guī)制的界限在于是否為供體所同意。理論上，人體器官移植中合法分離摘取器官須具備三個(gè)條件:(1)供者須給予了自由且知情的同意;(2)手術(shù)須為治療性的目的，且為了患者的利益而進(jìn)行;(3)須具有法律上的正當(dāng)性。雙方的同意是器官移植有效而不構(gòu)成犯罪的前提。然而，如果供體的同意可能會(huì)導(dǎo)致其死亡，則該同意就屬于無(wú)效同意，此時(shí)醫(yī)生就可能因?yàn)檎w的器官而承擔(dān)刑事責(zé)任，除非該同意是出于供體的最佳利益考慮。下面，筆者對(duì)人體器官移植的一些行為進(jìn)行具體分析:

一、未經(jīng)具有完全民事行為能力的公民本人同意，摘取其活體器官的行為。該行為一般可能構(gòu)成故意傷害罪，少數(shù)情況下可能構(gòu)成故意殺人罪。這主要與器官的功能相關(guān)。倘若行為人摘取活體器官僅會(huì)影響供體的健康而不危及生命，那么，就只可能構(gòu)成故意傷害罪;倘若行為人摘取供體的活體器官會(huì)危及生命，例如心臟、肝臟等，此時(shí)就應(yīng)考慮認(rèn)定為故意殺人罪。當(dāng)然，這種摘取器官的行為并不是絕對(duì)構(gòu)成犯罪，而應(yīng)結(jié)合我國(guó)的犯罪理論、刑事政策和具體的情形而定。例如，未經(jīng)本人同意摘取了其一小部分皮膚，因不會(huì)對(duì)被侵害人的身體健康造成嚴(yán)重的侵害，此時(shí)就不宜動(dòng)用刑法，而可以通過(guò)行政法和民法等加以救濟(jì)。

二、摘取未成年人以及精神病人、植物人等不具有完全民事行為能力的人的活體器官的行為。我國(guó)《人體器官移植條例》第八條規(guī)定:“捐獻(xiàn)人體器官的公民應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力”，第九條規(guī)定“任何組織或者個(gè)人不得摘取未滿18周歲公民的活體器官用于移植”?？梢钥闯?，我國(guó)禁止摘取這一類(lèi)人的“狹義上的活體器官”。筆者認(rèn)為，上述行為可能構(gòu)成故意傷害罪或故意殺人罪。

當(dāng)所摘取的是“狹義上的人體器官”即心、肝、腎、胰腺、小腸等時(shí)，由于會(huì)對(duì)不具有完全民事行為能力人的身體造成或可能造成較大傷害，因此無(wú)論公民本人或其監(jiān)護(hù)人“同意”與否，原則上均應(yīng)認(rèn)定為犯罪。這里的“同意”并不是被害人承諾，進(jìn)而能阻卻違法。因?yàn)橐话銇?lái)說(shuō)，被害人承諾是以被害人具有承諾能力為前提，而承諾能力就是指相應(yīng)的民事行為能力。在這里，只有完全民事行為能力人才能夠作出捐贈(zèng)其心、肝、腎臟等器官的決定。不具有完全民事行為能力的人不具有這里所要求的承諾能力。而其監(jiān)護(hù)人原則上也不能代為承諾。我國(guó)民法規(guī)定，為了保護(hù)行為能力欠缺人的合法利益，禁止法定代理人從事?lián)p害被代理人合法利益的法律行為。

但是，在某些特殊場(chǎng)合，其監(jiān)護(hù)人的“同意”也是能夠阻卻違法的。例如，雙胞胎幼兒中的一位患嚴(yán)重疾病，急需作腎移植，另一位未患病者是最合適的器官供者。父母要求醫(yī)生摘取雙胞胎幼兒中未患病者的腎臟，因?yàn)椴粫?huì)有排斥反應(yīng)，成功率最高，并且不是為第三者的利益，作為監(jiān)護(hù)人的父母提出這樣的要求，無(wú)可非議。所以，筆者認(rèn)為《人體器官移植條例》第九條的規(guī)定過(guò)于剛性，應(yīng)當(dāng)作出相應(yīng)修正。